Хозяйствующие субъекты, не относящиеся к государственным или муниципальным органам или предприятиям и не являющиеся субъектами естественных монополий, не ограничены в своем праве устанавливать любую цену на выпускаемую ими продукцию, выполняемые работы или услуги. Контроль за правильностью установления и применения цен осуществляется лишь в случаях, прямо предусмотренных законом. Так, например, статья 40 Налогового кодекса РФ говорит о том, что в целях налогообложения должны применяться рыночные цены на товары, работы и услуги. При этом любые цены, установленные налогоплательщиком, априори считаются рыночными, независимо от их размера и соответствия здравому смыслу или ценам на аналогичные товары (работы, услуги) других участников рынка. Таким образом, действует презумпция соответствия любой цены рыночной. Возможность контроля за ценами со стороны налоговых органов ограничена случаями применения цен в сделках между взаимозависимыми лицами, во внешнеторговых сделках и сделках, не предусматривающих расчетов деньгами. Кроме того, возможность контроля появляется у налоговиков в случаях, когда цена на один и тот же товар в течение непродолжительного периода времени колеблется с амплитудой, превышающей 20 %.
Другой случай контроля за ценами, но уже со стороны антимонопольных органов, предусмотрен законодательством для хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение. Речь идет о применении так называемых монопольно низких или монопольно высоких цен.
Конкурентная борьба - это неотъемлемая часть и движущая сила предпринимательской деятельности, и одним из ее важнейших инструментов является ценовая политика. Однако в тех областях предпринимательства, где существуют монополисты и конкуренция уже в силу однобокости рынка существенно ограничена, принцип свободы цен может стать почвой для злоупотреблений. Показательно, что в период становления капитализма первыми законами, регулирующими предпринимательскую деятельность, были различного рода законы о трестах, ограничивающие, прежде всего, действия монополистов.
В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции"(1), далее – Закон о конкуренции. запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара.
Однако хозяйствующие субъекты более интересуются не общими декларациям, а конкретными мерами, которые позволили бы им защитить свой бизнес от произвола монополистов. Монополисты, в свою очередь, интересуются, какие шаги им нужно предпринять, чтобы не опасть под санкции и ограничения. В данной статье мы рассмотрим процедуры применения механизма защиты от недобросовестной конкуренции в виде установления монопольно низких/высоких цен.
Как распознать монопольную цену
Под монопольно низкой/высокой ценой понимается цена, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если эта цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли и цену, которая сформировалась в условиях конкуренции на товарном рынке, сопоставимом по составу покупателей или продавцов товара, условиям обращения товара, условиям доступа на товарный рынок, государственному регулированию, включая налогообложение и таможенно-тарифное регулирование (далее - сопоставимый товарный рынок), при наличии такого рынка на территории Российской Федерации или за ее пределами(2).
Переводя это длинное определение на русский язык, получается следующее. Монопольно низкая/высокая цена может устанавливаться только со стороны хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на определенном рынке. Если хозяйствующий субъект не занимает доминирующего положения, то какие бы цены он не устанавливал, они не будут считаться монопольно низкими или высокими. Однако даже если субъект занимает доминирующее положение на рынке, то не всякая цена, которую он устанавливает, будет считаться монопольно низкой/высокой. Для того чтобы попасть в данную категорию, цена должна отвечать двум признакам:
- во-первых, превышать суммарную величину расходов на производство и реализацию товара (то есть его себестоимость) и нормы прибыли (торговой наценки). Однако в условиях рынка величина торговой наценки на тот или иной товар не регламентирована, поэтому одного этого признака явно недостаточно.
- второй признак говорит о том, что если на территории РФ или за ее пределами сложился товарный рынок, сопоставимый по своим условиям с условиями реализации интересующего нас товара, то цена на интересующий нас товар не должен превышать цену, установленную на таком сопоставимом товарном рынке.
"Сопоставимый товарный рынок" - это юридико-техническое сокращение для обозначения товарного рынка, сопоставимого по составу покупателей или продавцов товара условиям обращения товара, условиям доступа на товарный рынок, государственному регулированию, включая налогообложение и таможенно-тарифное регулирование.
Только при наличии совокупности двух этих условий цена, устанавливаемая субъектом, занимающим доминирующее положение, может быть признана монопольно низкой/высокой(3).
Установление доминирующего положения
Применять монопольно низкие/высокие цены могут только хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующе положение на определенном товарном рынке. Соответственно, и запрет на применение монопольно низких/высоких цен может быть адресован только субъектам, занимающим доминирующее положение.
Поэтому установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта является первым необходимым шагом в процедуре признания цен монопольно низкими/высокими. Признание субъекта занимающим доминирующее положение производится с учетом его доли на рынке определенного товара. При этом, если не доказано иное, доля субъекта на товарном рынке признается равной доле, указанной в реестре хозяйствующих субъектов.
Если доля субъекта на рынке определенного товара не превышает тридцать пять процентов, то его положение не может быть признано доминирующим положение(4). Однако самого по себе факта превышения тридцати пяти процентов доли на рынке определенного товара также не достаточно для признания хозяйствующего субъекта занимающим доминирующее положение.
Антимонопольное законодательство устанавливает критерии доминирующего положения следующим образом:
- Если доля лица на рынке определенного товара превышает 50 процентов, то в силу пункта 1 части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции положение такого лица признается доминирующим, если не доказано иное(5).
- Если доля лица на рынке определенного товара составляет менее чем 50 процентов, то доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта устанавливается только решением антимонопольного органа исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок(6).
Для установления доминирующего положения субъекта, доля которого не превышает 50%, антимонопольный орган должен исследовать и доказать наличие указанных оснований в рамках отдельной процедуры(7).
В связи с указанными обстоятельствами в целях установления, имеет ли определенный хозяйствующий субъект доминирующее положение, необходимо, прежде всего, определить - внесен ли данный субъект в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов. Данные сведения можно найти на сайте ФАС РФ, который уполномочен Правительством РФ на ведение реестров. Реестры подразделяются на федеральные и региональные, в зависимости от существования соответствующих товарных рынков. Согласно пункту 8 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов. Порядок формирования и ведения реестра устанавливается Правительством Российской Федерации. В настоящее время действуют Правила формирования и ведения реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2007 № 896 (далее - Правила).
Если согласно данным реестра субъект имеет долю на рынке определенного товара более 50 %, то можно однозначно утверждать, что пока не доказано иное, данный субъект занимает на рынке определенного товара доминирующее положение.
Если согласно данным реестра субъект имеет долю на рынке определенного товара более 35, но менее 50 %, то для установления доминирующего положения данного субъекта необходимо обратится в территориальное подразделение или федеральное управление ФАС РФ с соответствующим заявлением.
Весьма распространена ситуация, при которой субъект не внесен ни в один из существующих реестров. Само по себе это не означает, что его доля на товарном рынке менее 35 % или что его положение не может быть признано доминирующим.
Как разъяснил Пленум ВАС РФ, при рассмотрении споров о нарушениях, совершенных лицом, не включенным в реестр хозяйствующих субъектов, не может быть отказано в признании его занимающим доминирующее положение на рынке лишь в связи с тем, что такое лицо в данный реестр не включено. Доля лица на рынке определенного товара, а на ее основе и факт занятия им доминирующего положения могут быть установлены также на основании иных документов(8).
Процедура признания цен монопольно низкими/высокими
Лицо, которое считает, что его права нарушены путем установления и поддержания монопольно низких/высоких цен субъектом, занимающим доминирующее положение, вправе требовать устранения указанных нарушений антимонопольного законодательства. За защитой своего нарушенного права такое лицо может обратиться в антимонопольный орган (административный порядок), непосредственно в арбитражный суд (судебный порядок) либо антимонопольный орган и в суд одновременно. Сам по себе факт установления и поддержания монопольной цены является нарушением прав других лиц и не требует доказывания - в чем конкретно допускается ущемление интересов других лиц(9).
Закон не содержит указаний на то, что защита гражданских прав в административном порядке (путем рассмотрения антимонопольным органом дел о нарушениях антимонопольного законодательства) исключается при наличии возможности обратиться в арбитражный суд или, наоборот, является обязательным условием обращения лиц, чьи права нарушены, в суд(10).
Однако в случае, если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что лицо за защитой своих нарушенных прав обратилось одновременно и в антимонопольный орган, и в арбитражный суд, судам рекомендуется на основании части 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса РФ отложить судебное разбирательство до принятия решения антимонопольным органом(11).
В свою очередь, ФАС РФ вправе отказать в рассмотрении жалобы в случае рассмотрения данной жалобы судом или арбитражным судом(12).
В зависимости от размера доли доминирующего субъекта на товарном рынке у лица, право которого нарушено, имеет следующие варианты действий:
1) Если субъект, установивший монопольные цены, включен в реестр и его доля на товарном рынке более 50 %, лицо, право которого нарушено, может обратиться в территориальное подразделение (по месту совершения нарушения или по месту нахождения нарушителя) или в федеральное управление ФАС РФ с заявлением об устранении нарушений антимонопольного законодательства(13). С аналогичным заявлением можно обратиться не в ФАС РФ, а в арбитражный суд по месту нахождения доминирующего субъекта. Одновременно обращение в ФАС РФ и в арбитражный суд возможно, но не рекомендуется.
2) Если субъект, установивший монопольные цены, включен в реестр и его доля на товарном рынке составляет от 35 до 50 %, лицу, право которого нарушено, необходимо сначала обратиться в ФАС РФ. Как указывалось выше, включение лица в реестр с долей от 35 до 50 %, не влечет за собой автоматического признания за ним доминирующего положение. Признать такого субъекта доминирующим может только антимонопольный орган в рамках отдельной процедуры. В компетенцию судов установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта не входит. Если же, например, ФАС РФ признает положение нарушителя доминирующим, но откажет в признании цен монопольно низкими/высокими, то возможно обращение в арбитражный суд, поскольку доминирующие положение субъекта уже будет установлено надлежащим образом.
Аналогичным образом следует действовать в случае, если нарушитель вообще не включен ни в один из реестров.
Основные требования, предъявляемые ФАС РФ к содержанию, оформлению и иным условиям принятия заявление о нарушении антимонопольного законодательства, содержатся в положениях Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации (утв. Приказом ФАС РФ от 25.12.2007 № 447).
Последствия признания цены монопольно низкой/высокой
Одновременно с решением о признании цены монопольно низкой/высокой ФАС РФ выдает предписание об устранении данного нарушения антимонопольного законодательства(14). В предписании указывается срок, в который нарушение должно быть устранено. Антимонопольный орган осуществляет контроль за исполнением выданных предписаний.
Неисполнение в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства влечет за собой административную ответственность(15).
Решение суда, как правило, также указывает на обязанность ответчика устранить допущенные нарушения.
Различаются лишь сроки вступления соответствующих решений в законную силу. Решение ФАС РФ вступает в законную силу с момента его вынесения, но может быть обжаловано в судебном порядке или в вышестоящий антимонопольный орган в течение трех месяцев. При этом обжалование решения в вышестоящий антимонопольный орган не приостанавливает действия решения, а также вынесенного на его основании предписания об устранении нарушений антимонопольного законодательства. В случае обжалования решения антимонопольного органа в судебном порядке исполнение предписания антимонопольного органа приостанавливается до вступления решения суда в законную силу(16).
Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении месячного срока с момента вынесения решения(17). До истечения этого срока решение суда не имеет законной силы и не исполняется. В течение месячного срока с момента вынесения решение арбитражного суда может быть обжаловано в суде апелляционной инстанции(18).
(1) - Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции", далее – Закон о конкуренции.
(2) - Абзац 1 пункта 1 статей 6-7 Закона о конкуренции.
(3) - Постановления ФАС Поволжского округа от 13.10.2009 № А65-27531/2008, Западно-Сибирского округа от 14.10. 2009 № Ф04-6283/2009.
(4) - Пункт 2 статьи 5 Закона о конкуренции.
(5) - Абзац 7 пункта 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 № 30.
(6) - Подпункт 2 пункта 1 статьи 5 Закона о конкуренции ".
(7) - Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22.12.2009 по делу № А25-190/2009.
(8) - Абзац 6 пункта 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 № 30.
(9) - Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.10. 2009 № Ф04-6413/2009.
(10) - Абзац 1 пункта 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 № 30.
(11) - Абзац 2 пункта 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 № 30.
(12) - Пункт 4.9. Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации (утв. Приказом ФАС РФ от 25.12.2007 № 447).
(13) - Пункт 3.6. Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации (утв. Приказом ФАС РФ от 25.12.2007 № 447).
(14) - Пункт 2 статьи 50 Закона о конкуренции.
(15) - Пункт 2 статьи 51 Закона о конкуренции.
(16) - Статья 52 Закона о конкуренции.
(17) - Пункт 1 статьи 180 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
(18) - Пункт 1 статьи 259 Арбитражного процессуального кодекса РФ.