Особенности налогообложения доходов пайщика - нерезидента от участия в паевом инвестиционном фонде недвижимости в РФ

Закрытые паевые инвестиционные фонды недвижимости долгое время выступали эффективным правовым средством налогового планирования, с помощью которого налогоплательщики производили отсрочку уплаты налога на прибыль, либо полностью избегали уплаты налога на прибыль на вполне законных основаниях. Так, в настоящее время довольно распространена практика, в соответствии с которой недвижимое имущество, находящееся в Российской Федерации, передается в активы закрытого паевого инвестиционного фонда в доверительное управление, а в качестве пайщиков выступают компании-нерезиденты, зарегистрированные в одной из европейских стран, с которой у Российской Федерации имеется двустороннее соглашение об избежании двойного налогообложения, позволяющее не облагать доходы от ПИФа у источника выплаты в РФ.

Наибольшей популярностью в целях привлечения для участия в рассматриваемой схеме в последнее время пользовались компании с местом регистрации на Кипре. Это объяснялось тем, что двусторонним соглашением об избежании двойного налогообложения, заключенным с Кипрской стороной, доходы от паевых инвестиционных фондов недвижимости признавались другими доходами, которые подлежали налогообложению только на Кипре (статья 22 Соглашения). А в соответствии с национальным законодательством Республики Кипр операции с паями инвестиционных фондов не подлежат налогообложению налогом на доходы в Республике Кипр.

Однако, как недавно выяснилось, такую безоблачную картину не удастся наблюдать бесконечно долго, и все хорошее, по воле нашего законодателя, должно рано или поздно закончится. Так, в октябре 2010 года Правительства двух стран подписали Протокол о внесении изменений в Соглашение об избежании двойного налогообложения между Кипром и Российской Федерацией. Данный Протокол вступил в силу 02 апреля 2012 года (в соответствии с Федеральным законом от 28.02.12 № 9-ФЗ) и подлежит применению с 01 января 2013 года (за некоторыми исключениями). Им было внесено ряд немаловажных изменений, в том числе существенным образом были изменены правоотношения в области налогообложения доходов кипрских компаний от участия в паевых инвестиционных фондах недвижимости в России. В частности, в соответствии со статьей 3 Протокола, к доходам от недвижимого имущества теперь будут приравниваться и доходы, полученные через посредство трастов недвижимости, паевых фондов недвижимости или аналогичных коллективных форм инвестирования, созданных в первую очередь для инвестиций в недвижимое имущество. Это означает, что доходы пайщика - резидента Республики Кипр, полученные в виде промежуточной выплаты по паям паевого инвестиционного фонда недвижимости, а также при погашении или продажи таких паев, будут облагаться налогом на территории Российской Федерации как доходы от недвижимого имущества (то есть по ставке в 20% согласно подпункту 10 пункта 1 статьи 309 и подпункта 1 пункта 2 статьи 284 Налогового кодекса РФ). По данному вопросу уже имеются и разъяснения ведомственных органов (письмо Минфина РФ от 28 января 2011 года № 03-08-05).

В свете грядущих изменений перед российскими предпринимателями возник немаловажный вопрос, связанный с поиском оптимальной юрисдикции для регистрации пайщика российского ПИФа, которая бы достойно могла заменить Кипр. В данной статье постараемся подобрать наиболее выгодную в целях налогообложения юрисдикцию, где целесообразнее зарегистрировать компанию, выступающую пайщиком паевого инвестиционного фонда недвижимости, находящегося в России.

При проведении анализа и осуществлении выбора наиболее благоприятной страны резидентства для будущего пайщика российского фонда недвижимости, будем исходить из следующих основных критериев:

• с данной страной должно быть заключено соглашение об избежании двойного налогообложения с Российской Федерацией;
• соглашением об избежании двойного налогообложения должна быть предусмотрена возможность квалификации доходов от паевых инвестиционных фондов недвижимости в Российской Федерации в качестве иных (других) доходов и отсутствие необходимости их налогообложения в стране источника выплаты дохода (в Российской Федерации);
• в стране резидентства получателя дохода должны быть установлены невысокие налоговые ставки по налогу на прибыль с данных доходов.

Следует отметить, что в данной статье, говоря о доходах от ПИФа, мы подразумеваем доходы в виде промежуточных выплат по паям, регулярно получаемых пайщиком.

Для начала проведем сравнительный анализ стран, которые в настоящее время пользуются наибольшей популярностью с точки зрения инвестирования иностранного капитала. Речь идет о таких странах, как Люксембург, Соединенное Королевство, Нидерланды, Мальта и др. Обращаем внимание на то, что в данной статье мы будем исследовать.

Люксембург:

С Великим Герцогством Люксембург Российская Федерация также подписала Протокол, вносящий изменения в имеющееся между странами Соглашение об избежании двойного налогообложения, аналогичные изменениям, введенным на Кипре. Однако в настоящее время Протокол, подписанный с Люксембургом, пока в силу не вступил, и начнет применяться с 01 января года, следующего за годом вступления его в силу (статья XII Протокола). Как уже было отмечено, изменения, внесенные Протоколом с Люксембургом, идентичны нововведениям на Кипре, согласно которым к доходам от недвижимого имущества будут приравниваться доходы, полученные от паев паевых фондов, созданных в первую очередь для инвестиций в недвижимое имущество. Следовательно, после вступления данного Протокола в силу, доходы пайщика - резидента Республики Люксембург, полученные от участия в паевом инвестиционном фонде недвижимости в РФ, будут облагаться налогом на территории Российской Федерации как доходы от недвижимого имущества (то есть по ставке в 20%).

Соединенное Королевство:

Великобритания довольно привлекательная в целях налогообложения страна. Во многом это объясняется тем, что она имеет двусторонние соглашения об избежании двойного налогообложения с более чем ста государствами. Зарегистрированные в Англии компании зачастую используются как эффективное средство для минимизации налогов.

Согласно положениям действующей между двумя странами Конвенции об избежании двойного налогообложения от 15.02.1994 г., в отличие от ранее рассмотренных юрисдикций (Кипр, Люксембург) доходы, получаемые от владения паями инвестиционного фонда недвижимости напрямую не отнесены к доходам от недвижимого имущества.

При этом в статье 21 «Другие доходы» действующей Конвенции содержится оговорка, в соответствии с которой к другим доходам не могут быть отнесены выплаты из доверительных фондов или из наследуемого по причине смерти состояния. В связи с указанной оговоркой на первый взгляд представляется невозможным квалифицировать промежуточные выплаты по паям инвестиционных фондов в качестве других доходов. Однако на деле все обстоит несколько иначе. Термин «доверительный фонд» является понятием английского права, российское законодательство не содержит его определения. Доверительный фонд по английскому праву представляет собой обязательство некоего доверенного лица управлять имуществом, передаваемым под его контроль, в интересах третьих лиц (бенефициаров фонда), в число которых могут входить как само это доверенное лицо, так и лицо, поручающее управление имуществом. В соответствии с российским законодательством, паевой инвестиционный фонд – это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией (статья 10 Федерального закона от 29.11.01 № 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах"). Как видим, понятия «доверительный фонд» и «паевой инвестиционный фонд» не являются идентичными по своей правовой природе. Кроме того, при применении Российской Федерацией Конвенции любой термин, не определенный в ней, имеет то значение, которое придается ему законодательством РФ (пункт 2 статьи 3 Конвенции).

В связи с изложенным мы полагаем, что промежуточные выплаты по паям паевого инвестиционного фонда недвижимости, расположенного в РФ, в пользу пайщика – резидента Великобритании – должны квалифицироваться в качестве других доходов в стране резидентства пайщика (Великобритании). Ставка налога на прибыль в Великобритании относительно невысока по сравнению с другими европейскими странами (Франция, Бельгия, Италия, Испания, Германия и др.), тем не менее она на порядок выше ставки налога на прибыль в РФ, составляя от 21% до 28% (величина ставки варьируется в зависимости от размера годовой чистой прибыли компании).

Следует отметить, что в настоящее время многие специалисты утверждают о возможности оптимизации схемы «ПИФ в РФ – пайщик в Великобритании» путем использования в качестве пайщика такой формы юридического лица как Товарищество с ограниченной ответственностью (Limited Liability Partnership – LLP), участниками которого являются резидентами оффшорной зоны (например, Британских виргинских островов). По мнению ряда специалистов, это позволит значительным образом оптимизировать налогообложение доходов пайщика (схема 1).

Особенностью такой формы юридического лица в Великобритании как LLP является то, что доходы LLP не являются объектом налогообложения по британскому законодательству, если его участники не являются резидентами Великобритании, не ведут там деятельности, а коммерческая деятельность товарищества не ведется на территории Великобритании, и там нет источников его дохода. В таком случае участники товарищества должны уплачивать налоги в государстве, резидентом которого они являются, а в связи с тем, что на территории Британских виргинских островов отсутствует корпоративный налог, а также налог на доходы физических лиц, получается вроде бы безналоговая схема организации получения доходов из российского паевого инвестиционного фонда недвижимости.

Однако, по нашему мнению, на практике такая схема не может быть реализована по следующим причинам. Товарищество (LLP) в рассматриваемых обстоятельствах не будет признаваться резидентом Великобритании, а следовательно, положения Конвенции об избежании двойного налогообложения к нему применяться не будут, в связи с чем доходы пайщика российского паевого инвестиционного фонда недвижимости будут облагаться налогом у источника выплаты в РФ (пункт 6 статьи 309 Налогового кодекса РФ). В связи с этим, использование такой формы юридического лица как LLP не подходит для финансовой деятельности с теми странами, где существует налог у источника выплаты в том числе и с РФ.

Нидерланды:

Между Россией и Нидерландами также заключено Соглашение об избежании двойного налогообложения от 16 декабря 1996 года, подписанное одновременно с Протоколом к нему. Исходя из положений данного Соглашения доходы, полученные голландскими пайщиками из российских ПИФов недвижимости могут быть квалифицированы как другие доходы, которые будут подлежать налогообложению только на территории Королевства Нидерландов. Налогообложения у источника выплаты в РФ в данном случае не возникает. Ставка налога на прибыль в Нидерландах дифференцирована, поскольку зависит от годового размера чистой прибыли компании, и составляет 20% (если чистая прибыль компании за год менее 200000 €) или 25% (в случае превышения годового размера чистой прибыли порога в 200000 €).

Квалифицировать данные доходы в качестве дивидендов, согласно положениям Соглашения об ИДН не представляется возможным, поскольку протоколом предусмотрено, что термин «дивиденды» включает переводимую из России прибыль, полученную резидентом Нидерландов от участия в совместном предприятии с российскими и иностранными инвестициями, которое в налоговых целей рассматривается в качестве корпоративного образования или юридического лица (к которым паевой инвестиционный фонд в соответствии с российским законодательством не относится).

Мальта:

Конвенция между Российской Федерации и Мальты об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогов в отношении налогов на доходы была подписана Правительствами двух стран в Москве 15 декабря 2000 года, однако до настоящего времени Конвенция не ратифицирована Российской Федерацией и не вступила в силу (вступает в силу через 30 дней с даты последнего уведомления о выполнении Сторонами внутригосударственных процедур).

Конвенцией об избежании двойного налогообложения, заключенного между Правительством РФ и Правительством Мальты, не конкретизирован порядок налогообложения доходов, полученных от ПИФов в России. В связи с этим, данные доходы также следует квалифицировать как «другие доходы», которые согласно положениям Конвенции будут облагаться только в государстве, резидентом которого является лицо, получившее доход (т.е. на Мальте). Ставка налога на прибыль на Мальте одна из самых высоких в Европе и составляет 35 %.

На Мальте применяется условная система налогообложения, предусматривающая возможность возврата уплаченного налога от 2/3 до 6/7 от уплаченного налога.

Например, доход, полученный от инвестиций, распределен мальтийскими компаниями в виде дивидендов. Налог, который оплачен мальтийской компанией, подлежит возврату при условии, что эти дивиденды распределены из доходов, отнесенных к зарубежному счету, на который начисляется доход. Доходами, относящимися к зарубежному счету, являются доходы, полученные за пределами Мальты, например дивиденды, доход от капиталовложений и пр. Прямым образом доходы от участия в ПИФе недвижимости не поименованы, но по нашему мнению, они также будут учитываться на зарубежном счете мальтийской компании.

Возврат налогов рассчитывается, исходя из налога, уплаченного сверх требуемого согласно двусторонним соглашениям об освобождении от двойного налогообложения, односторонним налоговым вычетам и договорам о снижении подоходного налога внутри Содружества наций. Это означает, что налоги, оплаченные за границей, тоже могут приниматься во внимание при расчете возврата налогов, при условии, что общий возврат налогов не превысит сумму налога, оплаченную на Мальте. В случае расчета по единой ставке FRFTC возврат налогов считается по налогам, уплаченным на Мальте.

Если мальтийская компания запрашивает единую ставку FRFTC, что является одной из 4-х форм освобождения от двойного налогообложения по мальтийскому налоговому законодательству, то любой возврат налогов будет ограничен 2/3 от мальтийских налогов, что в результате дает максимальную эффективную налоговую ставку в 6.25%.

Швейцария:

В ныне действующей редакции Соглашения со Швейцарией существует неопределенность в отношении квалификации выплат по паям ПИФов недвижимости в качестве облагаемого или необлагаемого дохода, а также неопределенность в отношении применимой ставки налога у источника. Данная неопределенность была некоторым образом устранена Протоколом к Соглашению, который был подписан 24 сентября 2011 года. Однако в настоящее время Протокол в силу не вступил, он вступит в силу с даты последнего из уведомлений о завершении внутригосударственных процедур, требующихся для вступления в силу настоящего Протокола. Постановлением Правительства РФ от 23 апреля 2012 года № 354 Протокол был одобрен и внесен на ратификацию в Государственную Думу РФ.

В результате переговоров между Россией и Швейцарией в отличие от Протоколов к Соглашениям об избежании двойного налогообложения России с Люксембургом и Кипром было решено не изменять определение «дохода от недвижимого имущества» в отношении налогообложения доходов паевых инвестиционных фондов, учрежденных для инвестирования в основном в недвижимое имущество. Это приятная новость для налогоплательщиков, поскольку такой вид доходов, как доходы от паевых фондов недвижимости, больше не будет подлежать неограниченному налогообложению в стране происхождения такого дохода. Напротив, такие доходы после вступления в силу Протокола будут считаться дивидендами, подлежащими обложению налогом у источника по соответствующим ставкам 5% от общей суммы дивидендов (если компания-получатель дивидендов владеет по меньшей мере 20% активов паевого инвестиционного фонда недвижимости, и иностранный капитал, инвестированный в фонд, превышает двести тысяч швейцарских франков) или 15% от общей суммы дивидендов (во всех иных случаях). Следует также отметить, что дивидендами будут считаться и любые выплаты по паям инвестиционных фондов, получающих за счет акций более 50 процентов своего дохода. Платежи по паям паевых инвестиционных фондов, доход которых менее, чем на 50 процентов состоит из дохода от акций, будут считаться процентами, которые освобождаются от налога у источника в стране происхождения такого дохода.

Статья о методах устранения двойного налогообложения (ст. 23 Соглашения) предполагает в отношении резидентов Швейцарии метода исключения двойного налогообложения для всех видов облагаемых в России доходов. Если швейцарская компания получает доход, который в соответствии с положениями Соглашения может облагаться налогами в России, сумма налога на такой доход, подлежащая уплате в России, может вычитаться из налога, взимаемого в Швейцарии. Что касается федерального налогообложения Швейцарии, получаемые швейцарской компанией дивиденды включаются в налоговую базу (эффективная налоговая ставка 7,83%).

Кроме того, при выплате дивидендов швейцарской компанией иностранному акционеру, тоже надо платить налог. И в этом случае, тоже действуют положения Соглашения. То есть, если акционер швейцарской компании – физическое лицо-резидент России, с выплачиваемых ему дивидендов в Швейцарии взимается налог у источника 15% (вместо обычных 35%). При этом вначале налог уплачивается компанией по полной ставке, затем производится возмещение при подтверждении права на пониженную ставку.

В этом случае при применении статьи о методах устранения двойного налогообложения при уплате налога в РФ российский резидент получает вычет в размере уплаченного в Швейцарии налога у источника, но не более суммы российского налога. Ставка налога на доход физических лиц в РФ в отношении дивидендов составляет 9%, то есть фактически в России налог не уплачивается.

Дания:

Конвенция об избежании двойного налогообложения, заключенная РФ с Данией (Конвенция от 08.02.96), позволяет квалифицировать доходы датской компании от промежуточных выплат по паям паевых инвестиционных фондов недвижимости в РФ в качестве других доходов, подлежащих налогообложению только в Дании (статья 21 Конвенции). Однако такое государство как Дания отнюдь не славится наличием низкой ставки по налогу на прибыль – так, в настоящее время ставка налога на прибыль в Дании составляет 32%. В то же время, законодательство Дании предоставляет возможность регистрации и использования в своей деятельности компаний с нулевой ставкой налогообложения. Речь идет о компаний типа K/S, которые с каждым годом набирают все большую популярность у бизнесменов. Компания типа K/S- товарищество, состоящее по крайней мере из двух учредителей, один из которых имеет статус основного партнера ("General Partner"), остальные учредители имеют стандартный статус ("Limited Partners").

Датские компании K/S с иностранными учредителями, не ведущие коммерческой деятельности в Дании, не являются налоговыми резидентами Дании. Согласно налоговому законодательству Дании, компания K/S не рассматривается как отдельный субъект налогообложения (в связи с этим, компании K/S не присваивается номер налогоплательщика в Дании), а налоги от полученной компанией K/S прибыли уплачивают учредители ("General Partner" и "Limited Partner") по месту своей резиденции, пропорционально принадлежащим им долям в товариществе K/S.

Однако немаловажно еще одно обстоятельство: поскольку компании K/S не являются налогоплательщиками Дании, то соответственно они не попадают и под действие заключенных Данией межгосударственных договоров об избежании двойного налогообложения. Следовательно, доход датской компании K/S от участия в российском паевом инвестиционном фонде будет облагаться налогом у источника выплаты в РФ.

В то же время датское законодательство предоставляет возможность датским холдинговым компаниям (Danish Holding Companies) переводить полученные за рубежом дивиденды далее в свою материнскую компанию в страны, у которых имеются заключенные с Данией налоговые соглашения, без какого-либо налогообложения. В связи с тем, что на перевод дивидендов в Данию из многих стран действует льготный режим по соглашениям об избежании двойного налогообложения, датская холдинговая компания является выгодным инструментом для использования ее в качестве учредителя резидентных компаний в других странах (в том числе и в России). Однако данная схема привлекательна как уже было сказано, для распределения дивидендов, полученных за рубежом. Однако, по российскому законодательству промежуточные выплаты по паям паевых инвестиционных фондов к дивидендам отнесены быть не могут, как было отмечено ранее.

Теперь рассмотрим несколько европейских, а также приграничных с Россией стран с относительно низкими по сравнению с Российской Федерацией ставками налога на прибыль, например – Латвию, Литву, Ирландию, Болгарию, Румынию и др.

Латвия:

Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Латвийской Республики об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал было подписано в Москве 20 декабря 2010 года. Постановлением Правительства Российской Федерации от 05 мая 2012 года № 465 данное Соглашение было одобрено и внесено на ратификацию в Государственную Думу. Однако на данный момент оно не ратифицировано, и соответственно в силу не вступило. Соглашение вступит в силу с даты последнего из уведомлений, о выполнении процедур, необходимых, для его вступления в силу.

Данным Соглашением не определен порядок налогообложения доходов от паевых инвестиционных фондов недвижимого имущества, в связи с этим указанные доходы надлежит квалифицировать как иные доходы, которые освобождаются от налогообложения в стране источника выплаты дохода. В связи с этим указанные доходы латвийского пайщика российского фонда недвижимости будут облагаться по действующей в Латвии ставке налога на прибыль, размер которой составляет 15%.

Литва:

С Литвой у Российской Федерации также имеется действующее Соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал, которое было подписано в Москве 29 июня 1999 года. Соглашение было ратифицировано Российской Федерацией Федеральным законом от 26 апреля 2005 года № 40-ФЗ, вступило в силу 29 апреля 2005 года и стало применяться в отношении налогов с 1 января 2006 года. Положения данного Соглашения идентичны положениям вышерассмотренного Соглашения с Латвией. При этом ставка налога на прибыль в Литве также соответствует ставке налога на прибыль в Латвии и составляет 15%.

С рядом государств Российской Федерацией также заключены соглашения об избежании двойного налогообложения, которые в настоящий момент вступили в силу и применяются к налоговым правоотношениям сторон. Ко всему прочему, тексты Соглашений с такими государствами как Ирландия (Соглашение от 29 апреля 1994 года), Болгария (Соглашение от 8 июня 1993 года), Румыния (Соглашение от 27 сентября 1993 года), Молдова (Соглашение от 12 апреля 1996 года) содержат вполне схожие друг с другом положения, в соответствии с которыми доходы пайщика-нерезидента от участия в российском паевом инвестиционном фонде недвижимого имущества надлежит квалифицировать как другие доходы и облагать налогом их в государстве, резидентом которого является пайщик (получатель дохода). Разными являются только ставки налога на прибыль, применяемые в указанных странах. Так, в Ирландии размер ставки налога на прибыль составляет 12,5%, в Болгарии – 10%, в Румынии – 16%, в Молдове – 12% соответственно.

В целях систематизации изложенной информации, особенности налогообложения доходов компаний-резидентов вышеуказанных стран от участия в паевом инвестиционном фонде недвижимости в России схематично можно представить в виде таблицы:

Как видно из проведенного анализа двусторонних соглашений об избежании двойного налогообложения, заключенных Российской Федерацией с другими государствами, а также из представленной сводной таблицы, наиболее выгодной юрисдикцией для оптимизации налогообложения доходов от паевых инвестиционных фондов недвижимости в России обладают следующие страны: