Российский бизнес – «субстанция» молодая, но и за этот короткий срок ему пришлось пережить немало. Время показало, что российский предприниматель, выживший в начале 1990-х, переживший 1998 и 2008 годы, готов ко всему и как никто другой знает, что только одно постоянно – изменения. Сегодня российскому предпринимателю предлагается попробовать новый «коктейль». Он состоит из сочетания экзотических ингредиентов: AML, CFC, BEPS, realsubstance, трансфертное ценообразование, контролируемая задолженность, КИК, ФПД, кондуит, CRS.
CRS (common reporting standard) – документ, выпущенный ОЭСР в рамках реализации плана BEPS и устанавливающий общие правила международного автоматического обмена информацией. Итак, последний ингредиент этого «коктейля» заставил российский бизнес поверить в то, что новая реальность наступила.
Обмен информацией как таковой – явление не новое. Он существовал и ранее, однако осуществлялся по запросу.
Как работает предоставление информации по запросу (иначе – fishing expeditions). Компетентный орган одного государства, производящий расследование правонарушения или преступления, делает запрос в отношении конкретного налогоплательщика в компетентный орган другого государства. Другое государство при наличии двустороннего или многостороннего соглашения об обмене информацией делает запросы в национальные структуры, которые могут предоставить требуемую информацию: местные регистраты, налоговые органы, полицию, банки, провайдеры корпоративных услуг. Структуры предоставляют в ответ на такие запросы ту информацию, которая у них имеется и которую они не охраняют в режиме коммерческой или профессиональной тайны. Далее указанная информация предоставляется в запросивший ее орган. Таким образом, чтобы была предоставлена информация по запросу, необходимо одновременное выполнение следующих условий:
Обмен информацией в автоматическом режиме уже не ставит ее получение в зависимость от удачи. Более того, он не ставит получение информации в зависимость от факта совершения лицом преступления или правонарушения. Обмен информаций в автоматическом режиме означает, что все структуры, обязанные раскрывать информацию, будут автоматически предоставлять такую информацию без запроса на ее получение. Схематично обмен информацией при автоматическом обмене представлен на схемах ниже:
Не ранее чем пару лет назад российскому бизнесу пришлось столкнуться с ужесточением ответственности за нарушение валютного законодательства физическими лицами, в прошлом году – с изменениями в законодательстве о контролируемых иностранных компаниях и фактическом получателе доходов, в этом году – с необходимостью предоставления отчётности по иностранным счетам. В результате этих изменений у российских налоговых резидентов появился ряд новых обязанностей, связанных с раскрытием информации об их активности за рубежом. Основным вопросом, которым задавался каждый, был вопрос о наличии ресурсов у наших налоговых органов для поиска и сбора информации об участии российских налоговых резидентов в иностранных организациях. Единственным источником, у которого можно было позаимствовать аналогичный опыт, была налоговая служба США.
В 2014 году вступил в силу американский закон "О выполнении налоговых требований по зарубежным счетам", более известный как FATCA, принятый в 2010 году американскими властями в целях борьбы с уклонением от уплаты налогов американскими лицами, владеющими иностранными финансовыми активами и офшорными банковскими счетами. Данный закон вызвал крайнюю озабоченность финансовых институтов по всему миру, поскольку в качестве одной из мер борьбы с неуплатой налогов американскими лицами FATCA предусмотрел обязанность неамериканских финансовых учреждений отчитываться в Службу Внутренних Доходов США о финансовых счетах, принадлежащих прямо или косвенно американским лицам. Непредоставление указанной информации американским налоговым органам или отказ соблюдать правила, установленные FATCA, может привести к удержанию штрафа в размере 30% с некоторых платежей от источников в США, поступающих в адрес финансовой организации, не присоединившейся к FATCA или нарушающей ее положения.
Однако большинство экспертов сходилось во мнении, что для реализации подобных мер России не хватает ни рычагов влияния на международном уровне, ни опыта реализации подобных проектов. Существующие на тот момент политические разногласия на международном уровне позволяли утверждать, что доступ России к каналам международного обмена информацией находится под вопросом. Соответственно, в зависимости от степени оптимизма налогоплательщик принимал решение раскрывать или не раскрывать информацию. Большая часть бизнеса отнеслась к данным нововведениям с осторожностью и заняла выжидательную позицию, при этом представители российских финансовых ведомств не раз заявляли о намерении России масштабно включиться в процесс автоматического обмена информацией на правах полноправного участника с 2018 года. Обещания стали реальностью 12 мая 2016 года.
Конвенция ОЭСР о взаимной административной помощи по налоговым делам (Multilateral Administrative Assistancein Tax Matters) была ратифицирована Российской Федерацией 4 ноября 2014 года и вступила в силу с 1 июля 2015 года. В соответствии со статьей 6 Конвенции стороны могут автоматически обмениваться информацией между собой в соответствии с процедурами, которые определяются по взаимной договоренности. Таким образом, соглашения между компетентными органами (Competent Authority Agreement) устанавливают сроки, объем и порядок обмена информацией между подписавшими их юрисдикциями.
Существуют три типа модельных соглашения: