Новый Закон о Компаниях Гонконга:
Новый Закон о Компаниях Гонконга вступил в силу 3 марта 2014 года. Новый Закон предусматривает новый правовой режим в отношении управления и регистрации компаний в Гонконге. Данный правовой акт состоит из 21 частей и содержит более 900 разделов и 11 приложений.
Основные направления нового Закона:
1. Повышение качества корпоративного управления;
2. Оптимизация нормативно-правовой базы;
3. Содействие бизнесу; и
4. Модернизация законодательства.
Директор – физическое лицо:
Перед принятием нового закона, должность единоличного директора компании мог занимать корпоративный директор. Закон в новой редакции содержит положения о том, что частные компании обязаны иметь одного директора – физического лица. Это в свою очередь должно повысить прозрачность и подотчетность директоров перед компанией.
Принимая во внимание указанное вышеуказанные положения, необходимо отметить, что законодателем был предусмотрены 6- месячная отсрочка исполнения условий Закона с момента его вступления в силу. Это означает, что до 3 сентября 2014 года все компании, которые были зарегистрированы в Гонконге, должны принять в штат по крайней мере одного индивидуального директора; такой директор может быть резидентом любой страны.
Необходимо также отметить, что, когда физическое лицо назначается на должность номинального директора, это может повлиять на применение режима, применяющегося в отношении налога на прибыль в Гонконге. Данный режим предусматривает уплату налога не с общемирового дохода, а посредством уплаты налога в территориальные налоговые органы. Например, если директор является резидентом юрисдикции, в которой уплачиваются высокие налоги, это может привести к изменению статуса налогового резидента, зарегистрированного в Гонконге в связи с тем, что управление и контроль считаются осуществляемыми в месте постоянного места жительства директора компании. Принимая во внимание данный факт, налоговые органы в стране постоянного места жительства директора могут признать компанию надлежащим налоговым резидентом в такой стране и применить местное налоговое законодательство, а также применить соглашение об избежании двойного налогообложения. В этой связи следует оценить возможные налоговые последствия, которые могут возникнуть в случае назначения на должность директора компании иностранного гражданина, имеющего постоянное место жительства за пределами Гонконга.
Ответственность должностных лиц:
Также как и предыдущий Закон о компаниях, новый Закон предусматривает ответственность в форме штрафов, в случае несоблюдения должностными лицами компании положений Закона. Помимо прочего, Закон предусматривает более широкую ответственность за нарушение положений Закона, а также снижает порог реагирования на правонарушения.
Новый Закон предусматривает, что "ответственное лицо" может быть привлечено к ответственности в случае, если оно "позволяет совершать правонарушение или участвует в его совершении". Пониженный порог не охватывает халатность, но тем не менее охватывает ситуации, при которых нарушившее лицо заведомо знало о последствиях нарушения или если нарушение было вызвано неосторожными действиями ответственного лица.
"Ответственным лицом" признается теневой директор или должностное лицо компании, и любой иной теневой директор или ответственное лицо, исполняющее обязанности по поручению должностного лица компании.
Соответствующим образом любое физическое лицо, которое контролирует компанию, зарегистрированную в Гонконге или которое может предоставлять инструкции от имени компании, может быть признано "ответственный лицом", принимая во внимание, что порог ответственности был понижен и также лицо будет нести ответственность за любое нарушение Закона о компаниях, в случае если оно проигнорирует любую такую информацию.
Отмена Учредительного Договора:
Новый Закон предусматривает наличие одного учредительного документа - "Устав". Для уже существующих компаний положения, предусмотренные в Учредительном Договоре, считаются неотъемлемой частью Устава.
Компании могут принять новый устав исключающий возможность выпуска акций с номиналом. Необходимость принятия каких-либо мер в данном направлении отсутствует, т.к. Законом предусмотрены переходные положения и оговорки, признающие некоторые положения Учредительного Договора в качестве неотъемлемой части Устава.
Такие переходные положения также предусматривают, что любые ссылки на номинальную стоимость акций в любых договорах, актах, решениях и любых документах, принятых до вступления в силу Нового Закона, считаются ссылками на номинальную стоимость.
Упрощение требований к финансовой отчетности:
Ограничения, относительно применения упрощенного режима по составлению финансовой отчетности в соответствии со Стандартами ведения отчетности для малого и среднего бизнеса, были значительно смягчены.
Непубличные компании, имеющие право на применение упрощенного режима по составлению финансовой отчетности, включают в себя:
1. Небольшие частные компании и группы небольших частных компаний в случае, если они удовлетворяют 2 из 3 нижеуказанных условий:
- Общий годовой доход не превышает 100 млн. гонконгских долларов;
- Совокупные номинальные активы не превышает 100 млн. гонконгских долларов;
- Количество сотрудников не превышает 100.
2. При наличии надлежащего разрешения акционеров, крупные "правомочные" частные компании и группы более крупных "правомочных" частных компаний, если они удовлетворяют 2 из 3 нижеуказанных условий:
- Общий годовой доход не превышает $ 200 млн. гонконгских долларов;
- Совокупные активы не более $ 200 млн. гонконгских долларов;
- Количество сотрудников не превышает 200.
Необходимо также отметить, что компании, которые подпадают под упрощенный режим предоставления финансовой отчетности, по-прежнему обязаны подготавливать отчёт совета директоров и годовую финансовую отчётности и аудиторское заключение.
Отчет Директоров должен включать "анализ финансово-хозяйственной деятельности":
Новое требование было в настоящее время принято в отношении публичных компаний или частных компаний, на которых не распространяется упрощенный режим предоставления финансовой отчетности. Данные компании обязаны подготавливать анализ финансово-хозяйственной деятельности компании. Такой анализ должен включать информацию о рисках компании, планах развития бизнеса, о соблюдении законодательства в сфере защиты окружающей среды, а также о сотрудниках, клиентах, поставщиках и иных лицах, имеющих существенное влияние на компанию и финансовый отчет, подготовленный на основе финансовых показателей деятельности. Положения о предоставлении данного анализа не распространяются на компании, имеющие право на использование упрощенного режима предоставления финансовой отчетности.
Отмена акций с номинальной стоимостью:
Закон о компаниях в Гонконге ввел новый режим в отношении акций с номиналом. Таким образом, любые положения в Учредительном Договоре, имеющие отношения к уставному капиталу, эмиссионному доходу и номинальной стоимости, были отменены. Любой размер уставного капитала уже существующих компаний (зарегистрированных до вступления в силу нового закона) считаются не имеющими силу.
На практике, номинальная стоимость акций наряду с любыми суммами, зачисленными на счет эмиссионного дохода и резерва на погашение акций образуют уставный капитал компании. Акционеры по своему усмотрению имеет право принять специальное решение о внесении изменений в Устав компании с целью отражения максимального количества акций, которые могут быть выпущены, после упразднения уставного капитала.
Переходные положения, предусматривающие необходимость указания информации о номинальной стоимости в договорах, решениях, договорах доверительного управления и иных документах, которые были составлены до даты вступления в силу Нового Закона, считаются ссылками на номинальную стоимость до даты вступления в силу закона. Такие положения были приняты с целью исключения возможности внесения компаниями изменений в учредительные документы или договоры до вступления в силу закона.
Классификация правил, регулирующих управление компанией:
Новые положения были добавлены в целях улучшения и упрощения повседневным управлением компанией. Данные положения включат в себя:
- Разъяснение правил, распространяющиеся на письменные решения;
- Возможность проведения собраний посредством электронных средств связи;
- Возможность отказа от проведения годовых общих собраний в случае, если в компании имеется только один акционер или если акционеры компании единогласно примут соответствующее решение; и
- Положение, предусматривающее необходимость скрепления любого принимаемого решения печатью компании, стало необязательным.
Правила поведения и обязанности Директоров:
Новый закон содержит ряд изменений; основное изменение, как уже было указано в начале нашего доклада, предусматривает наличие по крайней мере одного индивидуального директора.
Также были внесены следующие изменения:
А. Обязанности Директоров теперь закреплены законодательно:
- Обязанности директоров, предусмотренные в общем праве, теперь закреплены в Законе о Компания. Директор обязан принимать соответствующие усилия для исполнения своих обязанностей и иметь соответствующий уровень профессиональных знаний, навыков и опыта. Данные положения также применяются в отношении теневого директора.
B. Утверждение Правил Поведения Директоров:
- Новый Закон о компаниях закрепляет законодательно вышеуказанное правило общего права об утверждении правил поведения директоров. Закон также трактует халатность, неисполнение или нарушение обязанностей или доверия директорами. Для признания совершения данного нарушения необходимо получить согласие незаинтересованных акционеров или согласие всех акционеров. Положения общего права, относительно невозможности утверждения некоторых действий, все еще применяются; к ним относятся незаконные действия, действия, противоречащие уставу, мошеннические действия в отношении миноритарных акционеров и недобросовестные действия директоров.
С. Взаимоотношения с Директорами на основе принципов добросовестности:
- Подробное разъяснение взаимоотношений между директором и компанией.
- Ограничения на выдачу займов, предоставленных директорам, были ужесточены посредством увеличения категории лиц, тесно связанных с директорами.
- Запреты на выплаты при увольнении были расширены.
- Расширенная трактовка положений о Раскрытии информации в соответствии с новым Законом о компаниях. Теперь Директора обязаны раскрывать информацию о: (i) сделках и договоренностях, в дополнение к заключаемым договорам и (ii) о степени заинтересованности в сделках в дополнение к природе таких сделок, договоренностям и договорам. Директора публичных компаний теперь также должны раскрывать информацию о заинтересованности зависимых лиц. Данные требования также применяются к теневым директорам.
Справочный материал Закона о компаниях (образец устава) в соответствии с требованиями Реестра компаний в Гонконге:
1. Стандартный образец устава содержится в Приложении 1 к Закону о компаниях (гл. 32). В частности, Таблица А содержит образец устава компаний с ограниченной ответственностью. Часть I содержит положения, применяемые в отношении компаний с ограниченной ответственностью, но не являющиеся частными компаниями, тогда как Часть II применяется в отношении частных компаний с ограниченной ответственностью (Положения Части I включены в Части II посредством ссылки). Они применяются к компаниям, которые не имеют собственного устава. Компании с ответственностью, ограниченной гарантиями ее членов, могут использовать образец устава, предусмотренного в таблице С, Приложение 1, но данный образец устава, в отличие от Таблицы А, не применяется автоматически и должен быть официально принят компанией.
2. Раздел 78 нового Закона о компаниях ("новый Закон") предоставляет право Финансовому секретарю утверждать образец устава для компаний. Раздел 80 нового Закона предусматривает, что после регистрации компании с ограниченной ответственностью, образец устава, предусмотренный в отношении данного вида компаний, к котором принадлежит организация, и который имеет действительную силу, является неотъемлемой частью устава компании, если компания не исключит применение образца устава или не внесет в него изменения.
Дополнительные положения:
Уведомление (Образец устава) Компаний ("Уведомление")
1. Уведомление предусматривает образец устава, который компания, регистрируемая в соответствии с новым Законом, может использовать частично или полностью по собственному усмотрению, и который будет применяться автоматически, если применение положений данного образца устава не будет исключено компанией или изменено посредством внесения соответствующих изменений в устав. Положения образца устава не будут влиять на существующие компании, в том числе те, которые приняли стандартные положения устава, предусмотренные в Приложении 1 Гл. 32 (Ранее зарегистрированные компании, однако, могут по своему усмотрению внести изменения в свой устав в соответствии с положениями образца устава).
2. Для того, чтобы сделать образец устава более удобным, Уведомление предусматривает три нижеуказанных отличительных набора типовых уставов -
а) Приложение 1 состоит из 105 пунктов, регулирующих деятельность публичных компаний с ограниченной ответственностью;
b) Приложение 2 состоит из 84 пунктов, регулирующих деятельность частных компаний с ограниченной ответственность; и
с) Приложение 3 состоит из 57 пунктов, регулирующих деятельность компаний с ответственностью, ограниченной гарантиями ее членов.
3. По сравнению со стандартными положениями устава, предусмотренными в Гл. 32, типовые положения устава были существенно изменены с целью повышения ясности, согласованности и удобства пользования. Пункты, регулирующие смежные отношения, группируются под разными общими заголовками. Темы рассматриваются в следующей последовательности:
а) директора и секретарь компании, и, в частности, процедура принятия решения директорами;
b) права акционеров и порядок проведения Общего собрания;
с) акции и распределение прибыли (не относится к образку устава компании с ответственностью, ограниченной гарантиями ее членов); и
d) иные вопросы, в том числе сообщения получаемые и передаваемые компанией.
Основные изменения:
1. С точки зрения содержания, основные изменения, внесенные в образец устава, включают в себя, например:
а) Новые положения также были приняты в отношении публичных компаний с ограниченной ответственностью. Данные положения содержаться в Приложении 1 и предусматривают процедуру принятия письменных решений. В отношении частных компаний с ограниченной ответственностью и компаний с ответственностью, ограниченной гарантиями ее членов, применяется новый пункт, регулирующий принятие единогласного решения директоров. Также были добавлены пункты, регулирующие процедуру назначения и увольнения заместителей директоров. Пункты, содержащие положения о проведении голосования на собрании директоров, на котором имеется конфликт интересов, были изменены с учетом изменений Части 11 нового Закона и других изменений. Пункты, регулирующие проведение собраний директоров, также были пересмотрены. Теперь директора имеют право проводить собрания посредством электронных средств связи;
b) в отношении процедуры проведения общих собраний принято положение, регулирующее права директоров и лиц, не являющихся акционерами компании, относительно участия в общих собраниях акционеров. Положения, касающиеся принятия, срока действия и доставки соответствующих уведомлений доверенным лицам, имеющим право участвовать в собраниях, рассмотрены более подробно. Статьи о содержании и сроках предъявления уведомления о собраниях также были пересмотрены в соответствии с положениями нового Закона; и
с) в отношении акционерного капитала пункты, регулирующие изъятие частично оплаченных акций, изложены более подробно. Данные пункты также предусматривают положения о возврате акций вместо исполнения требования об оплате акций. Также были приняты поправки с целью отражения положений, предусмотренных в новом Законе, предусматривающих большую свободу действий в связи с применением режима, отменяющего выпуска акций с номинальной стоимостью.
2. Типовые пункты, предусмотренные в Уведомлении, являются дополнительными к обязательным пунктам, которые компании должны инкорпорировать в соответствии с новыми положениями Закона о компаниях. Разделы 81 - 85 нового Закона содержат обязательные пункты, включающие в себя:
а) название компании (раздел 81);
b) виды деятельности компании, если компания получила лицензию, позволяющую не использовать термин "ограниченной" в своем названии в соответствии со статьей 103 нового Закона (раздел 82);
с) сведения об обязательствах участников (раздел 83);
d) информация об обязательствах или взносах участников (раздел 84); и
е) информация о первоначальном капитале и первоначальном пакете акций (раздел 85).
Нововведения в Сейшельских Островах:
16 декабря 2013 Поправки к Закону о международных компаниях вступили в силу. Перечень данных поправок приведен ниже:
Отмена акций на предъявителя:
В соответствии с поправками компании не имеют право выпускать акций на предъявителя.
В связи с этим, любые компании, которые выпустили акций на предъявителя, обязаны до 31 июня 2014 погасить такие акции на предъявителя в течение 6 месяцев после вступления в силу поправок. Такие компании обязаны произвести выпуск именных акций с целью замены погашенных акции на предъявителя. В реестр акционеров также должны быть внесены соответствующие изменения, касающиеся погашенных акций на предъявителя и выпущенных в замен именных акций.
В результате после 16 декабря 2013 года международные компании и их директора не имеют право выпускать акций на предъявителя. Акции на предъявителя, которые не были отозваны с целью из погашения до 31 июня 2014Ю будут считаться недействительными и не будут иметь юридической силы. Любые положения об акциях на предъявителя, предусмотренные в учредительном договоре и уставе компании, не будут иметь никакой силы. В случае, если компания примет решение изъять положение об акциях на предъявителя из учредительного договора и устава, она обязаны сделать это до июня 2014 года. Компания также обязана предоставить Регистратору Компаний устав со всеми изменениями и дополнениями.
Годовой отчет, предоставляемый регистрационному агенту:
Посредством предоставления Годового отчета компания подтверждает Регистрационному агенту следующее:
- компания в соответствии с положениями и требованиями Закона хранит в зарегистрированном офисе полный и обновленный Реестр акционеров;
- компания ведет бухгалтерский учет в соответствии с Законом, и такая отчетность была предоставлена регистрационному агенту. Это, в свою очередь, позволяет предоставлять бухгалтерскую отчетность по запросу в соответствии с законодательством, в том числе по требованию Комиссии по доходам Сейшельских островов в целях соблюдения положений налогового законодательства или требований Органа финансовой разведки в соответствии с Законом о противодействии отмыванию денежных средств.
Бухгалтерская отчетность может храниться за пределами Сейшельских островов, но по запросу она должна быть предоставлена на проверку через Регистрационного агента. Также следует отметить, что международные компании не обязаны подготавливать или предоставлять годовую бухгалтерскую отчетность. Годовая налоговая декларация подается в Управление международной торговли Сейшельских островов (SIBA). Данный документ представляет собой декларацию на одной странице, которая должна быть подписана от имени международной компании и предоставлена Регистрационному агенту каждый год. Такая Годовая декларация должна быть предоставлена не позднее 31 декабря 2014 года.
Необходимо также отметить, что компания обязана уплатить штраф в случае несоблюдения данных требований. Тем не менее, политика SIBA в отношении несоблюдения требований относительно предоставления отчетности предусматривает санкции в виде наложения штрафов только в редких случаях.
Место хранения реестра акционеров компании:
Международные компании обязаны хранить оригинал или копию Реестра акционеров в зарегистрированном офисе на Сейшельских островах. В случае если оригинал Реестра акционеров не хранится в зарегистрированном офисе, международная компания обязана уведомить регистрационного агента о фактическом адресе хранения Реестра акционеров, а также сообщать о последующих изменения такого адреса.
Бухгалтерская отчетность:
В соответствии с поправками международные компании не обязаны подготавливать и предоставлять годовую бухгалтерскую отчетность. Тем не менее, данные поправки не меняют положение относительно обязательств международной компании относительно ведения бухгалтерского учета в соответствии с Законом о международных компания. Внесенные поправки увеличили сумму штрафа для компаний и директоров, не соблюдающих соответствующие требования.
В соответствии с принятыми поправками штраф, подлежащий уплате компанией за нарушение требований ведения бухгалтерского учета, составляет $ 100 и дополнительный штраф в размере $ 25 за каждый последующий день несоблюдения требований. Директор компании также может быть привлечен к ответственности, если такое нарушение было совершено с его ведома. Штраф в данном случае составляет $ 100 и дополнительный штраф в размере $ 25 за каждый последующий день несоблюдения требований.
Положение Закон о международных компаниях содержат следующие положения:
(а) Международные компания обязаны вести соответствующий бухгалтерский учет, который:
- точно отражает хозяйственные операции компании;
- (позволяет в любое время определить финансовое положение компании; и
- позволяет компании подготавливать отчетность (несмотря на то, что международные компании не обязаны в соответствии с Законом о международных компаниях подготавливать бухгалтерскую отчетность).
"Бухгалтерские записи" – документы, содержащие информацию об активах и обязательствах компании, квитанции компании, документацию, подтверждающую расходы и продажи, покупки и иные операции, стороной которых является компания.
Такие записи могут храниться в зарегистрированном офисе компании или в таком ином месте на территории или за пределами Сейшельских островов. Если компания не ведет бухгалтерский учет по адресу зарегистрированного офиса, она обязана уведомить регистрационного агента о фактическом адресе хранения бухгалтерской отчетности. В случае изменения места хранения бухгалтерской отчетности, Компания обязана проинформировать своего Регистрационного агента о фактическом адресе хранения записей в течение 14 дней.
Нововведения БВО:
На БВО были приняты законы в конце 2012 года, которые предусматривают новые правила хранения бухгалтерской отчетности для компаний и товариществ.
Новые правила включают следующее:
- Отчетность должна храниться не менее пяти лет после проведения операции;
- Отчетность и важная документация может храниться на Британских Виргинских островах или в любой другой юрисдикции;
- В случае хранения документации за пределами БВО, такая компания должна проинформировать в письменном виде регистрационного агента на БВО о фактическом адресе хранения отчетности.
Ведение бухгалтерского учета:
Компании, зарегистрированные на БВО, не обязаны подготавливать бухгалтерскую отчетность; также отсутствует необходимость ее предоставления Агенту или Регистрационному органу. Недавние поправки к Закону о компаниях БВО содержат требования, в соответствии с которыми компания БВО обязана подготавливать отчетность, позволяющую определить финансовое положение компании.
Термин "финансовое положение компании", предусмотренный в Законе о компаниях БВО иными словами означает "активы и обязательства компании".
Характер записей и документов, которые должна подготавливать компания, зависит от ее деятельности; т.е. холдинговые компании могут хранить только несколько договоров и счетов, которые позволят определить финансовое положение компании.
Форма ведения "бухгалтерского учета" является свободной. Также необходимо отметить, что компании не обязаны подготавливать финансовую отчетность.
Нововведения в Белизе:
Закон о бухгалтерском учете (№ 18 от 2013 г.) предусматривает, что компании, зарегистрированные в Белизе, обязаны вести бухгалтерский учет в любом из нижеуказанных мест:
- По месту нахождения зарегистрированного офиса; или
- По месту нахождения Регистрационного агента в Белизе; или
- На территории или за пределами Белиза, в случае если директора примут соответствующее решение.
В случае, если бухгалтерский учет компании ведется за пределами Белиза, компания должна предоставить зарегистрированному агенту письменное уведомление о фактическом адресе хранения бухгалтерской отечности и в течение 14 дней уведомить своего Регистрационного агента о любых изменениях такого адреса.
Ведение бухгалтерского учета:
В соответствии с недавно принятыми поправками к Закону в Белизе (Поправки прилагается), компании, зарегистрированные в Белизе, должны вести учет, который позволит определить их финансовое положение. Термин "финансовое положение компании" иными словами означает "активы и обязательства компании".
Характер записей и документов, которые должна подготавливать компания, зависит от ее деятельности; т.е. холдинговые компании могут хранить только несколько договоров и счетов, которые позволят определить финансовое положение компании. Форма ведения "бухгалтерского учета" является свободной. Также необходимо отметить, что компании не обязаны подготавливать финансовую отчетность.
Акций на предъявителя преобразуются в акций на предъявителя в пользу определенного лица или иммобилизованные акции на предъявителя в соответствии с положениями вступившими в силу в январе 2013 года:
В соответствии с изменениями все Регистрированные агенты в Белизе обязаны всегда иметь в наличии свидетельства на акций на предъявителя, выпущенные компаниями, зарегистрированными в Белизе.
Акции на предъявителя больше не могут находиться у профессионального посредника и должны быть переданы регистрационному агенту в кротчайшие сроки. Акции также могут быть преобразованы в именные акции, и копия реестра акционеров со всеми соответствующими изменениями должна быть направлена регистрационному агенту.
Принимая во внимание условия законодательства, если компания не соблюдает условия измененного закона, регистрационный агент обязан отказаться от оказания услуг компании.