Правовое регулирование защиты коммерческой тайны в Российской Федерации

О понятии коммерческой тайны

В русском языке под тайной принято понимать нечто скрытое, известное лишь некоторым лицам, т.е. некое знание, информацию, круг субъектов которой строго определен и по общему правилу не подлежит расширению. Самым близким синонимом слова "тайна" считается "секрет".

В отличие от толковых словарей, законодательством Российской Федерации не выработана единая позиция по вопросу определения понятия тайны. Так, с одной стороны, тайной именуются в различных нормативных правовых актах сведения, неразглашение которых служит интересам государства (государственная тайна), общества, отдельных физических или юридических лиц (адвокатская, врачебная, налоговая, аудиторская тайна) – в данном случае юридическая трактовка фактически соответствует лексической. Одновременно, с другой стороны, законодатель рассматривает в качестве тайны не саму информацию, а режим ее конфиденциальности, устанавливаемый в целях сохранения сведений, имеющий существенное значение для ее обладателя – именно такой подход к пониманию сущности тайны был принят при правовой регламентации защиты коммерческой тайны.

Коммерческая тайна – это режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду . Иными словами, коммерческая тайна – это система организации доступа, регламентации ее обработки и средств обеспечения ее защиты. Для сведений, в отношении которых устанавливается данный режим секретности, законодатель использует понятие "информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства)" , и, хотя его буквальное толкование приводит к выводу о равенстве понятий защищаемой информации и способов регулирования отношений, связанных с такой защитой, субъекты соответствующих правоотношений вынуждены не принимать во внимание такие терминологические несоответствия.

Об обладателях информации, составляющей коммерческую тайну коммерческой тайны

Теоретически обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, может быть любое лицо, включая как организации всех организационно-правовых форм (в том числе некоммерческие организации), так и физических лиц. Следует признать однако, что в случае, если обладателем коммерческой тайны будет признано физическое лицо, не зарегистрированное в установленном порядке как индивидуальный предприниматель, обеспечение режима конфиденциальности такой информации для него представляется весьма затруднительным. Кроме того, косвенный запрет на распространение режима коммерческой тайны на сведения, обладателями которых являются физические лица, не осуществляющие предпринимательскую деятельность, содержится в норме подпункта 5 пункта 1 статьи 10 Федерального закона "О коммерческой тайне", которая устанавливает способы указания обладателя коммерческой тайны на ее носителях.

Таким образом, в случае, если физическим лицом созданы или иным законным способом получены сведения, которые, по его мнению, должны быть защищены в составе информации, составляющей коммерческую тайну, имеет смысл регистрация такого физического лица в качестве индивидуального предпринимателя либо передача такой информации подконтрольному юридическому лицу.

Чтобы тот или иной субъект имел реальную возможность обеспечения защиты информации, составляющей коммерческую тайну, ему необходимо иметь документальное подтверждение факта принадлежности ему права на такую информацию. Информация должна быть зафиксирована на материальном носителе, из которого очевидны, во-первых, существо защищаемых сведений, а во-вторых – момент их создания или получения. Существует несколько способов обеспечения такого подтверждения.

Государственная регистрация исключительного права на результат интеллектуальной деятельности, в состав которого входит информация, подлежащая защите, несомненно, является наиболее эффективным способом, поскольку обеспечивает защиту информации, составляющей коммерческую тайну, с момента подачи заявки на регистрацию исключительного права. Однако его применение невозможно в случаях, когда законом не предусмотрена возможность регистрации соответствующих исключительных прав.

В правовой практике закрепился обычай, когда для подтверждения авторства и момента создания объектов интеллектуальной собственности, права на которые не подлежат регистрации, применяется направление материального носителя, содержащего подробное описание защищаемого объекта, по собственному почтовому адресу отправлением с объявленной ценностью. В дальнейшем доказательством момента возникновения права на защиту информации, составляющей коммерческую тайну, будет предъявленный в судебный орган нераспечатанный конверт с проставленным штампом, подтверждающим дату принятия его к пересылке.

Допустимым способом подтверждения права ни защиту может считаться также нотариальное удостоверение защищаемой информации путем свидетельствования подписи обладателя информации на документе.

О видах информации, составляющей коммерческую тайну

Право на отнесение информации, создаваемой, или используемой, или (и) защищаемой организацией или физическим лицом, к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит ее обладателю, поэтому лицо, считающее, что те или иные сведения, используемые или планируемые к использованию им в коммерческой деятельности, представляют ценность вследствие их неизвестности третьим лицам, самостоятельно принимает необходимые и достаточные меры для сохранения в тайне информации, составляющей коммерческую тайну.

Закон отождествляет информацию, составляющую коммерческую тайну, и секрет производства (ноу-хау). Секретом производства признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Также, исходя из прямого указания закона, к информации, составляющей коммерческую тайну, относится содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей.

Законодательство также содержит перечень сведений, которые не могут быть отнесены к коммерческой тайне. К таковым относятся, в том числе:

• сведения, содержащиеся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;
• сведения, содержащиеся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
• сведения о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
• сведения о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;
• сведения о задолженности работодателя по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;
• сведения о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
• информация об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
• сведения о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;
• сведения о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица.
  

Следует также учитывать, что к коммерческой тайне не может относиться общедоступная информация, к которой относятся общеизвестные сведения, а также иная информация, доступ к которой не ограничен . При этом может быть признана конфиденциальной и подлежащей защите специально структурированная система таких сведений либо уникальные выводы, сделанные по результатам их анализа.

О мерах по защите информации, составляющей коммерческую тайну

Формально для обеспечения защиты информации, составляющей коммерческую тайну, не требуется ее специальное оформление в органах каких-либо уполномоченных органах. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, обязан зарегистрировать свое исключительное право лишь в том случае, когда такая обязанность возложена на него нормами действующего законодательства. Такой регистрации подлежат исключительные права на товарный знак и знак обслуживания, место происхождения товара, изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Единственным обязательным условием правовой охраны коммерческой тайны в случае, если исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, в состав которых входит защищаемая информация, не должны быть зарегистрированы в установленном порядке, является неизвестность входящих в него сведений широкому кругу лиц, обеспеченная введением в отношении таких сведений режима конфиденциальности путем проведения комплекса юридических, организационных, технических мер.

В соответствии с российским законодательством, обладатель секрета производства должен принимать меры по его охране, включающие в себя:

• определение перечня сведений, составляющих секрет производства и относящихся к информации, составляющей коммерческую тайну;
• ограничение доступа к таким сведениям путем установления порядка обращения с ними и контроля за соблюдением установленного порядка;
• учет лиц, получивших доступ к секрету производства, и (или) лиц, которым информация о нем была предоставлена или передана;
• регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;
• нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую секрет производства, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя такой информации.
  

Режим коммерческой тайны считается установленным после того, как обладатель информации примет в отношении этой информации указанные меры. В свою очередь, меры по охране информации признаются достаточными, если исключается доступ к информации, составляющей Секрет производства, любых лиц без согласия ее обладателя, а также обеспечивается возможность использования такой информации работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

В целях соблюдения указанных требований в организациях, а также у индивидуальных предпринимателей, осуществляющих свою производственную деятельность с применением секретов производства, создаются и утверждаются следующие документы:

• положение о коммерческой тайне – данный документ регламентирует общий порядок обращения с информацией, составляющей коммерческую тайну, устанавливает перечень информации, отнесенной к коммерческой тайне в соответствующей организации (у индивидуального предпринимателя), определяет общие условия ответственности за нарушение требований охраны сведений, составляющих коммерческую тайну, – ознакомлению с указанным документом подлежат все работники организации (индивидуального предпринимателя);
• перечень лиц, получающих доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, с уточнением должностей, при замещении которых работникам предоставляется доступ к Секретам производства, а также лиц, ответственных за обеспечение безопасности при хранении и обработке коммерческой тайны, – данный документ может быть утвержден как приложение к положению о коммерческой тайне, ознакомление с ним производится аналогичным способом;
• перечень помещений (зданий, рабочих мест), в которых осуществляется обработка сведений, составляющих коммерческую тайну, в тексте которого специально подлежит установлению перечень помещений (зданий, рабочих мест), в которых производится работа с применением секретов производства, – данный документ также может быть утвержден в качестве приложения к положению о коммерческой тайне;
• порядок нанесения на документы грифов "Коммерческая тайна", который также может быть утвержден как приложение к положению о коммерческой тайне;
• положения об отдельных секретах производства, в которых предусматриваются конкретные перечни информации, относимой к ним, специальные способы ознакомления с такой информацией, особые методы ее применения в процессе трудовой деятельности отдельных работников, – ознакомлению с такими положениями подлежат исключительно лица, трудовая деятельность которых связана с доступом к соответствующим секретам производства;
• трудовые договоры с работниками и гражданско-правовые договоры с физическими и юридическими лицами, предусматривающие обязанность сторон сохранять в тайне сведения, составляющие коммерческую тайну, полученные любым способом от другой стороны, либо дополнительные соглашения к действующим договорам – заключаются между организацией (индивидуальным предпринимателем) и третьими лицами и распространяют свое действие на данных лиц, в том числе в случаях, когда в результате их виновных действий (бездействия) имел место несанкционированный доступ к информации, составляющей коммерческую тайну.

Следует обратить внимание, что введение режима конфиденциальности в отношении содержимого регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности не требует принятия каких-либо специальных мер защиты. Лица, получившие доступ к информации, содержащейся в регистрах бухгалтерского учета и во внутренней бухгалтерской отчетности, обязаны хранить коммерческую тайну и несут ответственность за несоблюдение своих обязанностей на условиях и в порядке, предусмотренных Федеральным законом "О коммерческой тайне".

Об ответственности за нарушение требований о защите информации, составляющей коммерческую тайну

Законодательством Российской Федерации предусмотрено привлечение лиц, виновных в неправомерном разглашении и использовании информации, составляющей коммерческую тайну, к дисциплинарной, гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности.

Меры дисциплинарной ответственности подлежат применению исключительно к физическим лицам, являющимся работниками организации (индивидуального предпринимателя) – обладателя информации, составляющей коммерческую тайну. Обязательным условием привлечения к такому виду ответственности является надлежащее установление работодателем режима конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну (за исключением лиц, выполняющих функции по ведению бухгалтерского учета, ответственность которых за разглашение данных регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности установлена в соответствии с Федеральным законом "О бухгалтерском учете").

В качестве дисциплинарных взысканий к работнику могут применяться замечание, выговор, увольнение по соответствующим основаниям . Разглашение охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, является основанием для применения наиболее строгого из указанных видов – увольнения.

Гражданско-правовая ответственность за нарушение требований конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, состоит в обязанности нарушителя возместить убытки, причиненные виновным нарушением исключительного права, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором, заключенным между обладателем охраняемой информации и нарушителем . Законодатель понимает под убытками как реальный ущерб, так и упущенную выгоду, т.е. неполученные доходы, поэтому договором могут определяться лишь условия возмещения убытков, улучшающие положение нарушителя . Одновременно законом предусматривается возможность дополнительного взыскания неустойки (пени, штрафов) , согласование которых в тексте договора может обеспечить применение к нарушителю существенных санкций – в первую очередь это обстоятельство следует иметь в виду при условии наличия трудностей при доказывании размеров упущенной выгоды.

Административная ответственность за нарушение обязанностей по сохранению в тайне информации, составляющей коммерческую тайну, предусмотрена статьей 13.14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В соответствии с указанной нормой, разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом, к которой относится, в том числе, коммерческая тайна, за исключением случаев, когда такое разглашение влечет уголовную ответственность, лицом, получившим доступ к данной информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 500 до 1000 рублей, на должностных лиц – от 4000 до 5000 рублей.

Уголовная ответственность за собирание сведений, составляющих коммерческую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом, составляет штраф в размере до 80000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 до 6 месяцев, либо исправительные работы на срок до 1 года, либо принудительные работы на срок до 2 лет, либо лишение свободы на срок до 2 лет. Незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, влекут привлечение лица к уголовной ответственности в виде штрафа в размере до 120000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 1 года с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет, либо в виде исправительных работ на срок до 2 лет, либо в виде принудительных работ или лишения свободы на срок до 3 лет. Следует обратить внимание, что уголовные дела в случае выявления признаков названных преступлений должны возбуждаться правоохранительными органами независимо от наличия заявления потерпевшего как дела публичного обвинения.

Законодательством Российской Федерации регламентированы общий порядок и условия защиты информации, составляющей коммерческую тайну организаций и индивидуальных предпринимателей, однако фактически принятие мер, необходимых и достаточных для обеспечения такой защиты, сопряжено с серьезными трудностями. В первую очередь это связано с большим объемом и специфическим содержанием документации, устанавливающей режим коммерческой тайны в организациях и у индивидуальных предпринимателей. Кроме того, проблематичным зачастую становится техническое исполнение мер по охране защищаемых сведений: ограничение доступа к ним, назначение ответственных должностных лиц, обеспечение ведения журналов учета допуска к информации, составляющей коммерческую тайну, внесение изменений в согласованные условия трудовых договоров с работниками и возложение на них ответственности за сохранность защищаемых сведений.

Названные затруднения – лишь единичные примеры тех проблем, с которыми могут столкнуться организации и индивидуальные предприниматели, нуждающиеся в защите принадлежащих ему конфиденциальных сведений. В этой связи качественная и действенная система защиты коммерческой тайны субъекта предпринимательской деятельности должна не может быть разработана простым предложением готовых решений – эта задача подлежит решению лишь путем полного и всестороннего анализа внутрикорпоративных особенностей каждой конкретной организации (индивидуального предпринимателя).