В соответствии с Законом Кипра о разглашении и обмене информацией, ограничения и процедуры касательно Обмена информацией, рассматриваемые ниже, предназначены для составления общей картины о политике Кипра по данному вопросу в свете тех изменений, которые были внесены статьей 26 Протокола к Соглашению об избежание двойного налогообложения (СИДН) (Кипр-Россия).
Обмен информацией в соответствии со статьей 26 СИДН
Целью СИДН является продвижение международного сотрудничества по вопросам налогообложения посредством информационного обмена. Статья 26 закрепляет согласие стран-участниц на обмен информацией по запросу, однако при условии выполнения определенных условий и требований. Статья 26 не обязывает страны-участницы Соглашения выполнять следующие требования:
a) применять административные меры, которые противоречат законодательству и административной практике любой из стран-участниц Соглашения;
б) предоставлять информацию, которую невозможно получить в соответствии с законодательством или в ходе нормальной административной деятельности любой из стран-участниц Соглашения;
в) предоставлять информацию, которая разглашает любую торговую, предпринимательскую, промышленную, техническую или профессиональную тайну или торговый процесс, или информацию, разглашение которой может противоречить государственной политике (нарушать общественный порядок).
Основные законодательные положения о разглашении информации содержатся в следующих актах:
- Закон о начислении и взимании налогов в период с 1978 по 1999(“Закон о НВН”);
- Международный Закон о Трастах (Закон No. 69(I)/92);
- Закон об обработке персональных данных (Защита физического лица), Закон 138 (I)/2001;
- Закон «О предотвращении и пресечении деятельности по отмыванию денежных средств 188(I)/2007 (“Закон о ППДОДС”).
Рассмотрим подробнее каждый из них.
1. Закон о начислении и взимании налогов в период с 1978 по 1999 (“Закон о НВН”) касается непосредственно вопросов информационного обмена, которые возникают в результате принятия СИДН. Раздел 6 Закона о НВН наделяет руководителя Департамента внутренних налогов Министерства финансов (далее именуемого «Руководитель») полномочиями запрашивать информацию у любой третьей стороны (банка или любого другого кредитного учреждения) по любому действующему запросу, направленному соответствующим компетентным органом (далее именуемого «Заявитель») страны-участницы Соглашения. Данные полномочия предоставляются независимо от действующего законодательства, которое обеспечивает конфиденциальность или любые другие ограничения при предоставлении вышеуказанной информации (например, банковская тайна, соблюдение профессиональной тайны. Исключение составляют конфиденциальные отношения типа юрист-клиент, если юрист выступает в роли советника по правовым вопросам и не предоставляет услуг доверительного характера). В соответствии с условиями данного раздела Закона, в случае необходимости, Руководитель может затребовать бухгалтерские книги, отчетные материалы или любые другие документы, или информацию, которая имеется или принадлежит третьей стороне, относительно любого лица, включая любую компанию или товарищество, которые были ликвидированы.
Предоставление налоговыми органами Кипра информации для компетентных органов других государств осуществляется при условии получения письменного запроса от такого органа. Ведомство иностранного государства, запрашивающее информацию, должно составить письменный запрос, с указанием имени и надлежащим описанием налогоплательщика и определенного банка, или детальным описанием требуемой информации. В соответствии со статьей 26, запрещен сбор любого рода компрометирующих материалов или запрос той информации, которая не имеет прямого отношения к налоговой истории определенного налогоплательщика. Компетентный орган, запрашивающий информацию, должен предоставить Руководителю характерную детальную информацию, которая будет достаточным основанием для запроса, а именно:
a) идентификация проверяемой или находящейся под следствием личности;
б) описание требуемой информации, включая ее происхождение и то, в какой форме Заявитель хочет получить данную информацию от Руководителя;
в) цель налогообложения, с которой запрашивается информация;
г) основания, которые дают возможность полагать, что запрашиваемая информация имеется у Руководителя или принадлежит и контролируется лицом, находящимся в пределах Республики Кипр;
д) в том объеме, в каком известны имя и адрес любого лица, которое, как полагают, имеет запрашиваемую информацию;
е) заявление о том, что запрос соответствует требованиям законодательства и административной практике Заявителя; в том случае, если запрашиваемая информация находится в рамках юрисдикции Заявителя, компетентный орган Заявителя сможет получить информацию в соответствии с законодательством или в процессе нормальной административной деятельности Заявителя;
ж) заявление о том, что Заявитель исчерпал все средства в рамках своей юрисдикции для того, чтобы получить информацию, кроме тех, которые приведут к возникновению излишних сложностей.
Несмотря на все вышеперечисленные условия, Руководитель должен получить письменное согласие Министра юстиции прежде, чем он продолжит работу по официальному запросу третьей стороны и реализации своих полномочий по законодательству. Данное согласие может быть получено только после соответствующего письменного обращения самого Руководителя и при условии, что имеется оправданное, хорошо аргументированное подозрение в том, что имело место налоговое мошенничество или международное преступление. Министр юстиции выступает в роли консультанта по правовым вопросам Республики Кипр и не даст свое согласие до тех пор, пока не убедиться, что заявление соответствует всем законодательным и другим требованиям.
Учитывая, что раздел 6 Закона оговаривает, что Руководитель наделяется полномочиями независимо от иного законодательства касательно защиты конфиденциальности или банковской тайны, предполагается, что когда к третьей стороне предъявляют требования о соответствии запросам Руководителя, запрос не будет противоречить каким-либо правилам по защите конфиденциальности или банковской тайны.
Парламент Кипра принял несколько поправок к налоговому законодательству и закону о компаниях, вступающих в силу к концу 2013 года. Основной целью данных поправок была модернизация административных процедур, а также выполнение обязательств правительства перед Еврокомиссией, Европейским центральным банком и Международным валютным фондом, принятых в результате ходатайства о получении финансовой поддержки. Был внесен Законопроект о начислении и взимании налогов (197(I)-2012), который вносит изменения в предыдущую редакцию Закона о начислении и взимании налогов (4/1978) и направлен на упрощение процедуры обмена информацией в сфере налогообложения.
До того, как были внесены поправки, налоговые власти не имели полномочий на разглашение информации иностранным налоговым властям, исключение составляло Соглашение об избежании двойного налогообложения. В соответствии с новым законом, Кипр может обмениваться налоговой информацией с любыми другими странами, с которыми он заключил Соглашения об обмене налоговой информацией. Статья 6 закона в редакции 1978 года, уполномочивала налоговые власти требовать от любого лица предоставления информации, документов, бухгалтерских книг или какого-либо другого документа, который, как они полагают, должен быть разглашен в соответствии с Соглашением об избежании двойного налогообложения, стороной которого является Кипр. После принятия поправок к закону, объем данных полномочий был увеличен, что позволило налоговым властям требовать предоставления информации или документации в рамках соглашения об обмене налоговой информацией или в связи с Директивой ЕС об Административном взаимодействии в сфере налогообложения (2011/16/ЕС).
Статья 6 закона (б) в редакции 1978 года обязывала налоговые органы информировать людей о том, что они становились субъектом какого-либо расследования нарушений налогового законодательства. В соответствии с внесёнными изменениями органы власти вправе воздержаться от разглашения информации в том случае, если они полагают, что это может поставить под угрозу результативность расследования.
Закон также обязует компании, которые зарегистрированы на Кипре, но не являются налоговыми резидентами, предоставлять финансовую информацию налоговым органам в установленной форме.
2. Международный Закон о Трастах (Закон No. 69(I)/92) устанавливает порядок и условия разглашения информации о бенефициарах. Раздел 11 Международного закона о трастах, закрепляет положения, согласно которым доверительные отношения между учредителем, доверенным лицом и бенефициаром являются строго конфиденциальными, а информацию не следует разглашать третьим лицам, только если Суд Кипра не примет постановление о разглашении информации. В соответствии с условиями нормативной документации о создании траста, и в том случае, если суд не принял постановление о разглашении информации, доверенное или любое другое лицо, включая правительственных служащих и служащих Центрального банка Кипра, не должно разглашать какому-либо лицу, которое не имеет на то законного права, информацию или документы, которые, помимо прочего, раскрывают имя учредителя или бенефициара, а также информацию, которая относится или составляет часть информации о международном трасте. Несмотря на положения любого другого закона, суд или любой гражданский, или уголовный процесс могут разрешить разглашение вышеуказанной информации или документов по требованию ответчика или стороны по вышеуказанному гражданскому или уголовному процессу, в зависимости от обстоятельств. Суд должен издать постановление в соответствии с вышеуказанным в том случае, если он согласен с тем, что разглашение вышеуказанной информации или документов имеет первостепенное значение для исхода дела.
3. Закон об обработке персональных данных (Защита физического лица), Закон 138 (I)/2001 разрешает обработку персональных данных в тех случаях, когда субъект данных ясно выразил свое согласие на такую обработку, или в том случае, когда данное соглашение не получено, а обработка персональных данных необходима для выполнения обязанностей оператора персональных данных в соответствии с законом, или в том случае, когда обработка необходима для выполнения общественных работ, или для выполнения функций органов местной власти, или были закреплены за оператором персональных данных или третьим лицом. Раздел 6 Закона устанавливает общий запрет на сбор и обработку данных личного характера (например, связанных с уголовным преследованием или вынесением приговора), однако затем также оговариваются некоторые исключения из данного раздела. Например, в том случае, если обработка необходима для предъявления, исполнения или защиты законных прав в Суде, или где обработка данных служит национальным интересам или безопасности, требованиям криминологической / судебной или исправительной политики, и до тех пор, пока они будут исполняться ведомством Республики Кипр или организацией / институтом, имеющим соответствующие полномочия от ведомства Республики Кипр и имеет отношение к установлению преступления, уголовным наказаниям, мерам безопасности и мерам по расследованию фактов крупных разрушений, таких как стихийные бедствия или крупномасштабные разрушения в результате террористических актов или другой уголовной деятельности.
Имея веские законные основания по своему конкретному положению, субъект данных имеет право протестовать против обработки данных, с ним связанных . Возражение должно быть направлено в письменном виде оператору персональных данных и должно содержать запрос на выполнение определенного действия, например, корректировка, временный отказ от использования, блокировка, отказ от передачи или удаление. Если оператор персональных данных не дает ответ в течение пятнадцати дней с даты предоставления запроса, или если его ответ не является удовлетворительным, субъект данных имеет право обратиться к Уполномоченному по защите данных (далее- Уполномоченный) и потребовать, чтобы его претензии были изучены. Если Уполномоченный полагает, что претензии являются обоснованными и возможно нанесение серьезного ущерба субъекту данных в результате продолжения процесса, Уполномоченный может потребовать сразу же прекратить обработку до вынесения окончательного решения по претензии.
В случае, если органы государственной власти, или любое другое лицо, какое как юридическое лицо публичного или частного закона, или ассоциация лиц, или физическое лицо выполняют обработку данных субъекта данных, направленных, среди прочего, на оценку личности субъекта данных и продуктивность его работы, его платежеспособности, надежности и его поведения в целом, субъект данных имеет право обратиться в соответствующий суд для принятия решения об ограничении такого процесса. Право на временную правовую защиту может быть удовлетворено в соответствии с Законом о судах, гражданско-процессуальным правом и любым другим законом, обеспечивающим выдачу распоряжений исполнительного органа.
В соответствии со статьей 146 Конституции Республики Кипр, решения Уполномоченного предполагают апелляцию так же, как и по административному акту, до обращения в Верховный суд. Разрешение уголовных и гражданских дел судов также подлежат апелляции в Верховном суде.
Оператор данных обязан выплатить компенсацию субъекту данных, которому нанесли ущерб по причине нарушения каких-либо положений данного закона, за исключением тех случаев, когда он может доказать, что не несет ответственности за события, которые нанесли ущерб.
Закон об обработке персональных данных также определяет порядок и условия передачи данных иностранным государствам. В соответствии с разделом 9 Закона 138 (I)-2001, передача данных иностранным государствам допускается после получения разрешения Уполномоченного. Такое разрешение выдается только в том случае, если Уполномоченный полагает, что страна обеспечивает должный уровень защиты. В исключительных случаях, с разрешения Уполномоченного и если должный уровень защиты не был обнаружен, передача данных разрешается только в том случае если, например, передача необходима для обеспечения, в случае крайней необходимости, защиты высших государственных интересов, особенно для выполнения условий соглашений о сотрудничестве с органами государственной власти других стран или передача данных необходима для установления, исполнения или защиты законных требований в суде.
4. Закон «О предотвращении и пресечении деятельности по отмыванию денежных средств 188(I)/2007 (“Закон о ППДОДС”)
Несмотря на то, что Закон ППДОДС напрямую не связан с СИДН, он затрагивает правила соблюдения конфиденциальности (например, компании, оказывающие корпоративные услуги) и банковской тайны с момента выхода приказа о разглашении в соответствии с положениями данного закона. Закон ППДОДС, помимо прочего, имеет отношение к процессуальным вопросам, применяемым ко всем видам деятельности по отмыванию денег в качестве уголовно наказуемого правонарушения, такого как приказ о конфискации, временное распоряжение (Часть II и III), и другим мерам, таким как приказы о разглашении информации (Часть V) или сводный анализ запроса (Часть VI).
Не ограничивая действия положений других законов, относительно получения информации или документов в ходе расследования возможных совершаемых преступлений, для целей запроса касательно установленных преступлений или для целей запроса касательно определения доходов от преступной деятельности или средств совершения преступления, суд может, по ходатайству следователя по делу, выдать предписание о разглашении информации в соответствии с положениями Части V Закона. Суд, который получил ходатайство на выдачу постановления о разглашении информации, может, при условии выполнения следующих условий, выдать постановление на разглашение информации, адресованное лицу, которое владеет информацией, на разглашение которой подается ходатайство, с предоставлением слова указанному лицу для разглашения или выработки информации следователю или любому другому лицу, указанному в постановлении, в течение семи дней или в течение более короткого или более продолжительного периода времени, который суд может указать в постановлении, если посчитает это целесообразным в сложившихся обстоятельствах . Речь идет о следующих условиях:
а) есть достаточное основание полагать, что указанное лицо совершило или извлекло пользу из установленного правонарушения;
б) есть достаточное основание полагать, что информация, на которую предоставлен запрос, будет предоставляться отдельно или вместе с другой информацией, представляющей существенное значение для следователей, во исполнение целей, с которыми подавался запрос на разглашение;
в) информация не относится к категории привилегированной (общение между адвокатом и клиентом с целью получения профессиональной юридической помощи, юридических услуг или любой другой информации, которая не может быть принята в суде в качестве доказательства защиты общественных интересов в соответствии с действующим законодательством);
г) имеется достаточное основание полагать, что выработка или разглашение информации является в интересах общества, касательно:
- пользы, которую можно извлечь для расследования в результате разглашения или предоставления указанной информации; и
- обстоятельств, в рамках которых, лицо владеет информацией.
Постановление о разглашении:
a) может быть выдано относительно информации, которой владеют государственные служащие;
б) должно оказывать воздействие несмотря на какие-либо обязательства по сохранению секретности или какие-либо другие ограничения на разглашение информации, налагаемые законодательно или каким-либо другим образом;
в) не должно предоставлять какие-либо права на выработку или разглашение информации, которая является конфиденциальной;
г) предъявляется только тому лицу, которое владеет информацией, указанной в ходатайстве.
Любое лицо, которому, в соответствии с разделом 46 Закона, адресовано постановление о разглашении (Положение о подготовке постановления о разглашении) должно принять обязательство без промедления сообщить следователю о дальнейшем изменении информации, которая уже была представлена в данном разделе. Учитывая обстоятельства дела, неразглашение информации может привести к правонарушению, наложению штрафа и/или лишению свободы.
Как оговорено в разделе 26 (Часть II) Закона ППДОДС, в ходе уголовного разбирательства в отношении лица, оказавшего помощь другому лицу в отмывании денежных средств, аргументом в защиту такого лица может являться его заявление о существовавшем намерении сообщить сотруднику полиции или сотруднику Подразделения по борьбе с отмыванием денег - MOKAS (далее - «Подразделение») о своих подозрениях или убеждении о наличии соглашения или договоренности касательно доходов от рассматриваемого судом правонарушения, а также о том, что невозможность раскрытия данной информации имела под собой достаточное основание (ни одно подобное разглашение не будет рассматриваться как нарушение ограничений по разглашению информации, оговоренных контрактом).
Лицо, против которого было возбуждено уголовное производство (отмывание денег, финансирование терроризма, контрабанда наркотиков), может обратиться в суд за возмещением, если это не привело к вынесению обвинительного приговора или в случае, если обвинительный приговор был отменен. Суд может признать возмещение ущерба в пользу любого лица, если посчитает, что это соответствует обстоятельствам дела.
Внутреннее и международное сотрудничество органов государственной власти
В данном разделе рассматривается структура и деятельность организации MOKAS, а также её сотрудничество с другими органами государственной власти по вопросам обмена информацией.
Подразделение по борьбе с отмыванием денег (MOKAS) является подразделением финансовой разведки (ПФР) Кипра. Оно является национальным пунктом приема, запросов, анализа и распространения разглашаемой информации и отчетов о подозрительных сделках, и другой соответствующей информации касательно предполагаемого отмывания денег и финансирования терроризма. Помимо прочего, подразделение MOKAS обладает полномочиями на:
- сотрудничество и обмен информацией с другими ПФРами;
- издание руководящих директив финансовым учреждениям, полиции, специалистам и другими лицами,
- издавать административные приказы на отсрочку сделок;
- обращение в суды за получением исполнительных документов, таких как судебные приказы о разглашении информации, судебные приказы о замораживании счетов, приказы о конфискации счетов,
- защиту конфиденциальность информации, которой он владеет.
Подразделение MOKAS функционально подчиняется Министру юстиции Республики Кипр и всецело поддерживает сферу международного сотрудничества, первостепенное значение придается запросам о предоставлении юридической помощи, полученным от иностранных ведомств, посредством судебных поручений, оформленных по установленной форме, и с обменом информацией с партнерами из других стран. Подразделение MOKAS получает судебные поручения, оформленные по установленной форме, через Министерство юстиции и общественного порядка.
Подразделение MOKAS сотрудничает с подобными иностранными подразделениями и может обмениваться информацией с иностранным подразделением любого типа (судебным, полицейским, административным). ПФР Кипра подписало Меморандум о взаимопонимании с подобным подразделением Российской Федерации. Подразделение MOKAS, являясь правоохранительным органом, сотрудничает и обменивается информацией с Международной организацией уголовной полиции (ИНТЕРПОЛ) и Полицейской службой Европейского Союза (ЕВРОПОЛ) через их местное представительство, которое находится в главном полицейском управлении в г. Никосия.
Во время проведения расследования, подразделение MOKAS может обмениваться информацией посредством следующих каналов:
- FIU.NET – сеть, созданная Европейским Союзом, которая используется ПФРами для обмена информацией;
- сеть безопасности «Эгмонт» – сеть, созданная для обмена информацией, которую могут использовать страны-участницы ПФРа сети «Эгмонт». В настояний момент, по всему миру существует 121 признанное ПФР;
- A.R.O. (Управление по восстановлению активов) – сеть, созданная для обмена информацией между Управлениями по восстановлению активов стран-участниц ЕС. Совет министров назначил Подразделение MOKAS Управлением по восстановлению активов Республики Кипр.
Подразделение MOKAS было создано в соответствии с требованиями Закона о ППДОДС и является ответственным за сбор и оценку информации по соответствующим правонарушениям по отмыванию денег, а также проведение расследования по заявленным правонарушениям по отмыванию денег. Закон о ППДОДС предусматривает обязательное оповещение подразделения MOKAS о проведении подозрительных сделок. Все лица, участвующие в финансовой деятельности, включая юристов и бухгалтеров, берут на себя обязательство предпринять соответствующие профилактические мероприятия (например, идентификация клиента, бухгалтерский учет, обязательное оповещение). Подразделение MOKAS может обращаться в суд с целью получения судебных приказов о замораживании счетов, конфискации или разглашении. Кроме этого, подразделение MOKAS также участвует в решении политических проблем из области противодействия отмыванию денег, а также различной степени информированности и инициатив по проведению обучения, включая государственный и частный секторы. Существует тесное сотрудничество между кредитными и другими финансовыми учреждениями с одной стороны, и подразделением MOKAS с другой, которое основано на соответствующих положениях закона, а также руководящих указаниях контролирующих органов финансовых институтов.
Подразделение MOKAS учитывает важность уровня и качества сотрудничества с местными органами власти, которые играют решающую роль в борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. По этой причине, подразделение конструктивно взаимодействует со следующими учреждениями и организациями:
- подотчетными организациями, такими как финансовые учреждения и специалисты;
- Департаментом государственной таможенно-акцизной службы;
- Все контролирующие органы: Центральный банк Кипра, Управление по надзору и развитию коопераций, Комиссия по ценным бумагам и биржам, Страховой комиссар, Совет Института дипломированных общественных бухгалтеров Кипра, Совет Ассоциации адвокатов Кипра.
Вышеуказанные контролирующие органы несут ответственность за контроль соблюдения законодательства и внутренних правил лицами, которые попадают под их наблюдение, на основании положений закона, а также директив, которые регулярно издаются с целью более продуктивной практической реализации закона. В случае если контролирующие органы имеют информацию или полагают, что лицо, находящееся под их наблюдением, участвует в мероприятиях по отмыванию денег или финансировании терроризма, они должны передать информацию подразделению MOKAS.
В соответствии с Законом «О предотвращении и пресечении деятельности по отмыванию денежных средств» Центральный банк Кипра назначен контролирующим органом над всеми лицами, имеющими лицензию на выполнение банковской деятельности на территории и за пределами территории Республики Кипр, а также над теми лицами, которые уполномочены на оказание международных финансовых услуг на территории и за пределами территории Республики Кипр (раздел 59 Закона). В тех случаях, когда Центральный банк Кипра полагает, что лицо, попадающее под его наблюдение, не выполняет требования Закона, он обязан передать дело Министру юстиции. Кроме того, в тех случаях, когда Центральный банк Кипра владеет какой-либо информацией и полагает, что лицо, находящееся под его наблюдением, может принимать участие в отмывании денег, он обязан, в разумно сжатые сроки, передать информацию в Подразделение MOKAS. Ответственный сотрудник по финансовому мониторингу – это сотрудник, ответственный за уведомление подразделения MOKAS путем подачи письменного уведомления в подразделение MOKAS в случае наличия каких-либо подозрений. Он является основным контактным лицом с подразделением MOKAS в течение расследования.
Заключительные положения
Информационный обмен ограничен различными средствами, оговоренными в самом соглашении, а также внутригосударственным законодательством стран-участниц Соглашения. Например, в соответствии со статьей 26.3 СИДН в последней редакции, Кипр не обязан предоставлять информацию, которую невозможно получить в соответствии с его собственным законодательством или в процессе обычной административной деятельности, или ту информацию, которую можно получить в результате применения административных мер, которые противоречат законодательству и административной практике Кипра. Также следует отметить, что в действительности, все страны имеют правила сохранения банковской тайны и конфиденциальности, а соответствие стандартам статьи 26 Протокола требует только ограниченных и общепринятых исключений из правил сохранения банковской тайны и не будет негативно влиять на доверие граждан относительно неприкосновенности их частной жизни.