Принцип «приоритета содержания над правовой формой» является центральным для надлежащей презентации информации, содержащейся в финансовой отчетности, и обеспечения ее достоверности. Ключевым элементом концепции является то, что учет сделок не должен вестись с целью скрытия истинных намерений по сделке, которые могли бы ввести в заблуждение лиц, которым предназначена финансовая отчетность компании. В данной статье мы намерены установить применение данного принципа за рамками финансовой отчетности, а также его влияние на налоговое планирование компании. Ты также проведем анализ соответствующей налоговой практики.
Доктрина «Превосходства содержания над правовой формой» позволяет налоговым органам игнорировать правовую форму соглашения и устанавливать что произошло на самом деле. В основном данный подход направлен на предотвращение использования искусственных структур для целей уклонения от уплаты налогов. Компания может воспользоваться льготным режимом налогообложения в своей юрисдикции, если она соблюдает требования местных налоговых органов относительно требований, предъявляемых к содержанию. Такие требования могут быть различными в разных юрисдикциях, но если детально проанализировать их, все они связаны с экономическим содержанием: структура компании и ее сделки должны быть наполнены содержанием. Реальное содержание структуры может включать в себя многие факторы, которые делают компанию / сделку 'реальной' и доказывают физическое присутствие (офис, директора, сотрудники) / хозяйственная деятельность (ответы на вопросы: зачем была заключена данная сделка? Какие выгоды сторон получили по сделке? Была ли сделка необоснованно усложнена?)
Данный термин был введен ОЭСР (европейская система бухгалтерского учёта), что повлекло за собой его тщательное изучение не только налоговыми органами, но и должностными лицами, ответственными за соблюдение установленных требований, банками, поставщиками административных услуг. Постепенно понятие экономического содержания приобрело важное значение. Важность данного понятия была подтверждена судебным решением по делу Vodafone в Индии. Основной вопрос в данном деле заключался в определение реальной юрисдикции холдинговой компании. Верховный суд Индии постановил, что в связи с тем, что покупка акций индийской компании Vodafone была осуществлена двумя иностранными компаниями (зарегистрированные в Нидерландах и на Каймановых островах) сделка не подлежала налогообложению в Индии. Если компания в рамках существующей структуры осуществляет деятельность с целью использования положений соглашния об избежании двойного налогообложения, существует вероятность того, что структура будет признана недействительной и фиктивной, и по этой причине компания не сможет воспользоваться налоговыми преимуществами. Для того, чтобы минимизировать воздействие существенных налоговых рисков, содержание сделок должно быть надлежащим и достаточным. В другом деле Volvo case использовалась голландская компании для получения дивидендов. Суд занял сторону Volvo, после того, как использования голландской компании для целей налогового планирования было поставлено под сомнение.
Тем не менее, в другом деле case of Prévost, рассматриваемом в Канаде, отсутствие содержания не являлось нарушением. Тем не менее, в соответствии с подходом ОЭСР, а также большинства государств ЕС содержание является фактором, который не следует упускать из виду.
Одна из передовых стран с развитым механизмом определения реального содержания - механизма предоставления разъяснений налогового органа – является Нидерланды. Мы расскажем о том, как разъяснения налоговых органов влияют на компании с реальным содержанием, тем самым, создавая налоговые льготы в юрисдикции.
Разъяснения налоговых органов являются официальным подтверждением прав и обязанностей владельцев бизнеса, их налогового бремени при совершении конкретной сделки и наличия содержания.
В соответствии с разъяснениями налоговых органов существует два типа соглашений с налоговыми органами. Предварительные решения налоговых органов предназначены для предварительного согласования применимой налоговой классификации международных структур в Нидерландах в отношении возможности освобождения от уплаты налогов и присутствия постоянного представительства. Предварительное соглашение о ценообразовании, по сути, является соглашением, которое заранее предусматривает справедливую цену или метод расчета прибыли в отношении международных сделок между зависимыми компаниями (группой компаний), а также международных сделок между юридическим лицом и постоянным представительством за рубежом.
Предварительное решение налоговых органов (ATR) предоставляется также некоторым международным структурам с гибридной финансовой деятельностью или гибридными лицами. Решение должно применяться компетентным инспектором налогоплательщика, который направляет запрос на одобрение решения в отдел АРА / ATR налоговой инспекции в
Роттердаме в следующих ситуациях:
Кипр может принять модель Нидерландов. В данной стране для того, чтобы холдинговая компания могла воспользоваться преимуществами налогового законодательства и многочисленных соглашений об избежании двойного налогообложения, ей необходимо доказать свой статус налогового резидента, т.е. ее управление и контроль действительно осуществляются на Кипре. В случае отсутствия формального определения требований, предъявляемых к управлению и контролю, как правило, принимаются в расчет следующие параметры:
В заключении мы хотели бы рассмотреть вопросы «приоритета содержания над формой». Очень важно понимать, что усиление содержания должно осуществляться индивидуальной по каждой ситуации. Любая попытка обобщения будет признана опасной, а не полезной. Таким образом, ниже приведены вопросы на рассмотрение. Данные рекомендации не являются окончательными.
1. Перед заключением сделки или утверждением структуры, необходимо получить юридическое заключение по налоговым вопросам. Получение предварительного заключения будет являться гарантией того, что каждая сделка будет иметь надлежащее экономическое содержание. Необходимо по возможности получить решение налоговых органов. Важно помнить, что как такового стандартного подхода к определению содержания не существует.
2. Применяйте принцип пропорциональности при распределении функций, активов, прибыли и убытков в вашей компании.
3. Должность директора: назначить квалифицированных директоров, которые имеют возможность принимать решения и понимать характер бизнеса. Они должны быть резидентами данной юрисдикции, должны иметь надлежащей опыт. Избегайте создание структуры, в которой руководитель иностранной компании является также директором компании - источник. В этом случае налоговые органы почти наверняка поставят под сомнение экономическую содержание и реальность принятия решений.
4. Аренда офиса: необходимо иметь полноценный офис, арендуйте место в офисе, установите стационарный телефон, факс, проведите интернет линию, создайте веб-сайт, зарегистрируйте электронную почту, примите на работу реальных сотрудников, зарегистрируйтесь в бюро по трудоустройству в качестве работодателя.
5. Подготавливайте отчетность: оригинальные протоколы совета директоров и общих собраний, Е-мэйлы, общее управление, архив, отчетность необходимо хранить по месту регистрации компании.
6. Заключайте договоры / соглашения через компанию, избегайте выдачи доверенности на право заключения договоров и принятия решений.
7. Постоянно развивайте компанию. Это необходимо для того, чтобы продемонстрировать экономическое содержание в деятельности компании.
8. Используйте методы прозрачного налогового планирования: в некоторых случаях, когда имеется существенная заинтересованность в расчете суммы уплачиваемого налога, налоговый орган может отклонить такое предложение.
9. Имейте в виду, что налоговые органы могут всегда поставить под сомнение содержание, т.е. могут задать вопрос: «почему была совершена сделка?»
В данной статье мы попытались обратить ваше внимание на относительно новый тренд - требования подтверждения содержания для целей налогового планирования. Несмотря на то, что никакие требования относительно данного вопроса не предусмотрены законодательством, данный вопрос является очень важным: налоговые органы должны искать содержание в сделках / компаниях и принимать решение, можно ли компании воспользоваться налоговыми преференциями, предлагаемыми юрисдикцией. Стандарты налогообложения Нидерландов могут служить в качестве примера для других стран и приблизить вас в достижению желаемого результата.