Российская Федерация и Республика Кипр являются суверенными государствами и самостоятельными субъектами международного права. В силу этого физические и юридические лица, находящиеся в юрисдикции Республики Кипр, обязаны предоставлять имеющуюся у них информацию по требованию российских государственных органов и ведомств только в том случае, если такая обязанность предусмотрена международными соглашениями между Республикой Кипр и РФ.
С 2008 года (Письма ЦБ РФ № 24-Т от 13.03.2008 и № 137-Т от 01.11.2008) Кипр находится на особом контроле у Росфинмониторинга. Приказом Минфина 108Н с 2007 года Кипр находится в списке оффшорных юрисдикций, не предусматривающих раскрытие информации при проведении финансовых операций.
Однако с тех пор Кипр сделал ряд шагов по направлению к интеграции в ЕС и как следствие к прозрачности законодательства, в том числе в сфере раскрытия информации о бенефициарах.
В настоящее время действует несколько таких соглашений:
1) Договор между Союзом Советских Социалистических Республик и Республикой Кипр "О правовой помощи по гражданским и уголовным делам", заключенный в Москве 19.01.1984;
2) Соглашение "О сотрудничестве между Министерством внутренних дел Союза Советских Социалистических Республик и Министерством внутренних дел Республики Кипр в борьбе с преступностью"", заключенное в Никосии 25.04.1990;
3) Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал", заключенное в Никосии 05.12.1998.
Первые два Соглашения не представляют интереса в плане возможного раскрытия информации о бенефициарных собственниках, поскольку посвящены обмену информацией, которая уже имеется у судебных органов, органов внутренних дел и иных правоохранительных ведомств и не предусматривают возможности дополнительного сбора или изъятия информации третьих лиц.
Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее – СДН) может открыть новый аспект в обмене информацией между Республикой Кипр и РФ в связи с подписанием 07.10.2010 Протокола о внесении изменений в данное Соглашение. В частности изменения коснулись Статьи 26 Соглашения "Обмен информацией".
Ратификация обеими сторонами, а значит и вступление в силу новой редакции Соглашения предположительно состоится в 2011-2012 годах. Некоторые новые положения вступят в силу только с 2014 года.
Протокол изменяет порядок налогообложения доходов резидентов одного договаривающегося государства, полученных от источников в другом договаривающемся государстве и подразумевает возможность раскрытия информации о бенефициарах компаний, учрежденных в договаривающихся государствах.
С момента ратификации Протокола в РФ и на Кипре изменится порядок раскрытия информации о собственниках кипрских компаний. Кроме того, кипрские власти не смогут отказать в предоставлении информации только лишь на том основании, что государственные органы Кипра не располагают такими сведениями и для их получения нужно обращаться в коммерческую структуру (банк, адвокатскую контору и т.п.) или потому что такая информация является коммерческой тайной третьего лица.
Благодаря реализации статьи 26 СДН государство предоставляет согласие на обмен информацией в случае получения запроса, но при определенных условиях и в случае выполнения определенных требований.
Статья 26 СДН в соответствии с Протоколом устанавливает определенные ограничения на возможность истребования информации по запросу другой страны.
1) Запрошена может быть не любая информация, а лишь информация, имеющая непосредственное отношение к вопросам налогообложения. Однако это ограничение носит эфемерный характер, поскольку при желании любую информацию о налогоплательщике, его имуществе, источниках дохода и особенно о его участии в других компаниях, то есть о бенефициарстве можно увязать с налоговыми правоотношениями.
2) Информация по запросу может быть предоставлена органами Кипра в случае, если получение такой информации не потребует проведения административных мероприятий, противоречащих законодательству Кипра и административной практике Кипра или РФ.
3) Не может быть предоставлена информация, которая раскрывала бы какую-либо торговую, коммерческую, промышленную или профессиональную тайну или торговый метод, или информации, раскрытие которой противоречило бы государственной политике (общественному порядку).
Данные ограничение не могут восприниматься, как позволяющие органам Кипра отказать в предоставлении информации только потому, что такая информация находится в распоряжении банка, другой финансовой организации, номинального держателя, агента или доверительного управляющего либо содержит сведения об имущественных интересах применительно к какому-либо лицу.
Поскольку Протокол до настоящего времени не ратифицирован, то и детальные процедуры, регламентирующие порядок направления запроса, порядок действий стороны получившей запрос, а также органы компетентные направлять запросы, собирать информацию и передавать ее запрашивающей стороне, не установлены.
Таким образом, после вступления в силу изменений, вносимых Протоколом, органы Кипра не смогут отказать в предоставлении информации по запросу компетентного органа РФ, по той причине, что они не обладают подобной информацией. Следовательно, получив запрос о предоставлении информации, которая у органов Кипра отсутствует, последние обязаны предпринять все меры для ее получения, невзирая на то, в чьем распоряжении такая информация находится. Однако при этом компетентные органы не вправе применять какие-либо меры и процедуры, которые не предусмотрены законодательством Республики Кипр и ему противоречат. А также не вправе требовать раскрытия информации, составляющей торговую, коммерческую, промышленную, профессиональную или государственную тайну, если только законодательство Кипра не позволяет раскрывать такую информацию при определенных обстоятельствах.
Исходя из анализа новой редакции статьи "Обмен информации", очевидно, что информация может раскрываться и запрашиваться только по кипрским компаниям, которые используют преимущества соглашений об избежании двойного налогообложения на территории РФ, а также владеют имуществом и имущественными правами (акциями, долями) на территории РФ.
Не стоит исключать возможности того, что российские фискальные органы будут предпринимать попытки злоупотребить положениями новой редакции Соглашения и запросить информацию по кипрским компаниям, не получающим напрямую доходы от источников в РФ, исходя из якобы возможной причастности бенефициаров конкретной кипрской компании к любому уголовному делу, находящемуся в производстве у ангажированных сотрудников правоохранительных органов. Однако, на практике успешно обосновать запрос информации о нерезидентных контрагентах второго или третьего порядка и получить по ним сведения достаточно непросто.
Из сказанного следует, что даже после ратификации Протокола реальная возможность получения информации о бенефициарах по запросу российских компетентных органов будет зависеть от наличия в законодательстве Кипра уже действующих на сегодняшний момент законных процедур получения информации о бенефициарах и от того признает ли законодательство Кипра информацию о бенефициарах какой либо разновидностью тайны.
Например, если существует определенная законодательством Кипра процедура раскрытия информации о бенефициарах при наличии признаков, что компания участвует в обороте наркотиков, то компетентные органы Кипра вправе воспользоваться такой процедурой для получения информации по запросу органов РФ в рамках обмена информацией по СДН.
Какие же законодательные акты Республики Кипр предусматривают обязанность частных банков, организаций, адвокатских образований и т.п. раскрывать информацию о бенефициарах компании?
Прежде всего, следует обратить внимание на Закон об исчислении и сборе налогов 1978 - 1999 (далее - "Закон ИСН"). Он затрагивает непосредственно вопрос обмена информацией, который возникает в результате исполнения требований СДН. Скорее всего, именно процедуры, предусмотренные данным законом, будут использоваться при обмене информацией, в случае ратификации Протокола.
Раздел 6 Закона ИСН предоставляет директору Департамента внутренних доходов министерства финансов ("Директор") право запрашивать информацию у любых третьих лиц (банк или иное кредитное учреждение) по соответствующему запросу, направленному соответствующим компетентным органом ("Заявитель") другого Государства, являющегося стороной соглашения. Данные права предоставляются независимо от действующего законодательства, которое предусматривает положения о конфиденциальности или иных ограничений, направленных на ограничение предоставления указанной информации (например, банковская тайна, профессиональная тайна - за исключением адвокатской тайны в случае, если адвокат выступает в качестве юридического консультанта, и не связанно с предоставлением фидуциарных услуг). В соответствии с положениями данной главы закона, Директор может запросить журналы, записи и других документы или информацию, которые находятся у третьей стороны, в случае необходимости, в отношении любого лица, в том числе компании или товарищества, прошедшего процедуру ликвидации.
Информация будет предоставляться налоговыми органами Республики Кипр только после получения письменного запроса компетентного органа другого государства. Страна, которая требует предоставления информации, должна подготовить письменный запрос с указаниями и соответствующим описанием налогоплательщика и конкретного банка или предоставив подробное описание запрашиваемой информации. Запрещается осуществлять незаконный сбор данных или запрашивать информацию, которая не имеет отношение к налоговым выплатам данного налогоплательщика. Государство, запрашивающее информацию, должно предоставить Директору основания запроса следующей информации:
(a) информация о лице, в отношении которого проводится исследование или расследование;
(b) описание запрашиваемой информации, включая ее содержание и форму, которые Сторона - заявитель требует от директора;
(c) связь запрашиваемой информации с уплатой налогов;
(d) основания полагать, что запрашиваемая информация находится в распоряжении Директора или находится во владении или под контролем лица в Республике Кипр;
(e) имя и адрес любого лица, в отношении которого имеются основания полагать, что он владеет запрашиваемой информацией;
(f) заявление о соответствии запроса положениям законодательства и административным нормам Стороны заявителя, и если запрашиваемая информация находилась бы в пределах юрисдикции Стороны заявителя, то компетентный орган Стороны заявителя имел бы возможность получить информацию в соответствии с законодательством Стороны заявителя или в ходе обычной административной практики;
(g) заявление с указанием того, что Сторона заявитель исчерпала все имеющиеся у нее в распоряжении в пределах своей юрисдикции средства для получения информации, за исключением тех, которые связаны с непропорциональными / чрезмерными трудностями.
Если запрос иностранного государства, полученный Директором, соответствует вышеуказанным требованиям, то Директор должен получить письменное согласие Генерального Прокурора, перед тем как направлять формальный запрос третьему лицу и осуществлять свои полномочия, предусмотренные законодательством. Данное согласие предоставляется только после предоставления соответствующего письменного заявления самого Директора и при условии, что имеются веские и обоснованные основания полагать, что имело место незаконное уклонение от уплаты налогов или нарушение других международных норм. Генеральный прокурор выступает в качестве советника по юридическим вопросам в Республике Кипр, и он не предоставит такое согласие, если он не убедится, что все требования закона были соблюдены, и что запрос является уместным в данных обстоятельствах.
Директор наделяется полномочиями о конфиденциальности или банковской тайне, считается, что, когда третью сторону просят выполнить требования Директора, данное действие не является нарушением любых положений о конфиденциальности или банковской тайне, хранителем которой становится Директор.
01.01.2008 на Кипре вступил в силу закон "О предотвращении и пресечении деятельности по отмыванию денежных средств" (The prevention and suppression of money laundering activities law of 2007 № 188(I)/2007), на основании которого сведения о бенефициарах юридических лиц, фондов, трастов, зарегистрированных на Кипре, могут быть раскрыты государственным органам других стран. ("Закон ППДОДС")
Хотя Закон ППДОДС непосредственно не имеет отношение к СДН, он влияет на обязанность компаний, оказывающих корпоративные услуги, и банковские организации в случае вынесения приказа о раскрытии информации в соответствии с положениями данного закона предоставлять информацию о бенефициарах компаний.
Закон ППДОДС устанавливает, в частности, процессуальные процедуры, применяемые ко всем видам деятельности по отмыванию денежных средств, такие как приказ о раскрытии информации (Часть V) или требование о проведении упрощенных процессуальных действий (Часть VI).
В ходе проведения расследования возможного совершения преступлений, связанных с отмыванием денежных средств, суд может по ходатайству следователя, участвующего в деле, принять решение о раскрытии информации в соответствии с положениями Части V Закона (1).
Суд, в который поступило ходатайство о вынесении решения о раскрытии информации, может, убедившись, что выполнены определенные условия, принять решение о раскрытии информации, которое вручается лицу, который по усмотрению суда, владеет информацией, относящейся к ходатайству, а также требовать раскрыть или предоставить указанную информацию следователю или любому другому лицу, указанному в решении в течение семи дней или в течение иного периода времени, который суд может установить в своем решении в случае, если он посчитает данные меры целесообразными в данных обстоятельствах(2). Данными условиями являются:
(a) имеются достаточные основания полагать, что указанное лицо совершило или получило выгоду посредством совершения преступления;
(b) имеются достаточные основания подозревать, что информация, имеющая отношение к данной заявке относится, имеет, сама по себе или вместе с другой информацией, существенное значение для расследования, по которому было подано ходатайство о раскрытии информации;
(c) информация не относится к категории конфиденциальной информации (информация, переданная друг другу адвокатом и клиентом с целью получения профессиональной юридической помощи или юридических услуг, и любая другая информация, которая не может быть использована в суде для защиты общественных интересов в соответствии с действующим законодательством);
(d) имеются достаточные основания полагать, что раскрытие информации осуществляется в интересах общества в целом, принимая во внимание:
(i) предполагаемую пользу для расследования посредством раскрытия или предоставления указанных сведений, а также
(ii) обстоятельства владения данной информацией данным лицом.
Решение о предоставлении информации -
(a) Также может быть вынесено в отношении информации, которая находится во владении госслужащего;
(b) имеет силу, несмотря на любые положения о тайне или иные ограничения, в случае если разглашение информации, предусмотрено законом или иным образом;
(c) не предоставляет никакие права по предоставлению или раскрытию информации, которая является привилегированной.
(d) вручается только лицу, которое имеет в своем распоряжении информацию, указанную в ходатайстве.
Непредоставление информации, с учетом обстоятельств дела, является нарушением законодательства, в отношении лица могут быть приняты меры в виде уплаты штрафа и / или тюремного заключения.
Организацией, уполномоченной на территории Республики Кипр по приему, запросу, анализу и распространению предоставляемой информации о подозрительных операциях и другой соответствующей информации, касающейся предполагаемого отмывания денежных средств и финансирования терроризма, является Подразделение по борьбе с отмыванием денежных средств (ПБОДС).
Руководство деятельностью ПБОДС осуществляет Генеральный прокурор Республики Кипр. ПБОДС осуществляет международное сотрудничество и в этой связи приоритет отдается запросам об оказании правовой помощи, представляемых иностранными органами власти посредством формальных запросов, а также осуществляет обмен информацией с соответствующими органами из других стран. Формальные запросы поступают в ПБОДС через Министерство юстиции и общественного порядка.
ПБОДС сотрудничает с соответствующими иностранными органами и может обмениваться информацией с любыми иностранными Подразделениями, (судебные органы, полиция, административные органы).
ПБОДС, являющийся правоохранительным органом, сотрудничает и обменивается информацией с Международной Полицией (Интерпол) и Европейской полицией (Европол) через их местный офис, которой базируется в штаб-квартире полиции в Никосии.
Закон ППДОДС предусматривает случаи обязательного предоставления отчетности ПБОДС о подозрительных сделках и обязательное принятие предупредительных мер (например, идентификация клиентов, ведение учета, обязательное предоставление отчетности), применяемых ко всем лицам, которые осуществляют финансовую деятельность, в том числе адвокаты и бухгалтеры. На основании упомянутого закона кипрские адвокаты, отвечающие за регистрацию компаний на территории Кипра, обязаны идентифицировать физическое лицо, выступающее конечным бенефициаром компании.
ПБОДС может обратиться в суд с требованием о вынесении постановления об аресте имущества, конфискации и предоставлении информации. Кроме того, ПБОДС занимается также вопросами в области борьбы с отмыванием денежных средств, а также принятия различных программ по повышению осведомленности и подготовки в данном вопросе, с участием государственного и частного сектора. Существует тесное сотрудничество между кредитными и другими финансовыми учреждениями, с одной стороны, и ПБОДС с другой стороны, на основе соответствующих положений законодательства, а также инструкций выданных надзорными органами финансовых институтов.
Таким образом, по запросу иностранных и международных органов (судебные органы, полиция, административные органы) ПБОДС вправе обратиться в суд с ходатайством о вынесении решения о раскрытии информации о бенефициарах. Также такая информация может предоставляться в рамках процедур по идентификации клиентов.
Законодательство о трастах
Кипр унаследовал трастовое законодательство от Великобритании (в Великобритании данный институт регулировался Актом о Доверительном Управлении 1925 года), чья доктрина о праве собственности, на которой и базируется институт траста, сформировала в свое время кипрское законодательство о трастах.
В 1955 году на Кипре был принят Закон о Доверительном Управлении 193 (Закон о трасти), в котором были даны основные определения и принципы института траста. Данный закон заложил основу для последующих актов. После провозглашения Кипром независимости в 1960 году, в 1992 году принимается Закон Кипра о Международных трастах 69 (I), который, переняв лучшее от английской концепции, добавил новые положения, в целях исполнения провозглашенной Кипрским Правительством политики по повышению привлекательность Кипра и, в частности, кипрских трастов для потенциальных инвесторов.
Вопрос конфиденциальности и защиты информации о клиенте является одним из ключевых в кипрском законодательстве о трастах. Такая защита достигается тем, что на законодательном уровне запрещается раскрытие какой-либо информации третьим лицам об:
В соответствии со статьей 9 Закона 138 (I) / 2011, передачу данных третьим странам допускается после получения разрешения Комиссара. Данное разрешение выдается только, если Комиссар имеет основания считать, что данная страна обеспечит адекватный уровень защиты данных. В исключительных случаях с разрешения Комиссара, в случае отсутствия соответствующего уровня защиты, передача данных допускается, если, например, передача необходима исключительно для защиты общественных интересов, в особенности для соблюдения условий договоров о сотрудничестве с органами государственной власти другой страны или передача данных необходима для подготовки или защиты судебных исков в суде.
Исходя из всего вышеизложенного, можно сделать следующие выводы:
1) В настоящее время Протокол не ратифицирован, соответственно на Кипре не созданы механизмы по реализации положений Протокола в части обмена налоговой информацией.
2) В ходе проведения расследования возможного совершения преступлений, связанных с отмыванием денежных средств, суд может по ходатайству следователя, участвующего в деле, принять решение о раскрытии информации о бенефициарных собственниках компании
3) Директор Департамента внутренних доходов министерства финансов может по обоснованному запросу компетентных органов РФ и с санкции Генерального прокурора Кипра запрашивать информацию о бенефициарах компаний, даже в случае если такая информация составляет банковскую или иную профессиональную тайну.
4) Суд в любом гражданском или уголовном процессе, может принять решение о раскрытии информации или документов о бенефициарных собственниках по ходатайству сторон или одной из сторон вышеуказанного гражданского или уголовного процесса в зависимости от обстоятельств, если суд посчитает, что раскрытие вышеуказанной информации или документов имеет первостепенное значение для исхода дела.
5) Кипрские операторы персональных данных вправе передавать данные третьим странам только с разрешения Комиссара по защите данных с просьбой рассмотрения их возражений.
(1) - Закон 188(I)/2007, Гл. 45
(2) - Закон 188(I)/2007, Гл. 46
(3) - Закон 138(I)/2001, Гл. 13